IPO48條!最新IPO窗口指導意見匯總

<{$news["createtime"]|date_format:"%Y-%m-%d %H:%M"}>  IPO上市實務 8.6w閱讀 2023-12-03 07:52

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隨著近日《監管規則適用指引——發行類第9號:研發人員及研發投入》的發布,廢止的《首發業務若干問題解答》(IPO54條)已經被五個發行類《監管規則適用指引》和《證券期貨法律適用意見第17號》共48項有效內容替代(簡稱IPO48條)。

另外,提醒注意,上述規定變更后科創板和創業板相應的規定也都已廢止,但新三板和北交所相關的規定目前繼續保留。


01

監管規則適用指引——

關于申請首發上市企業股東信息披露

申請首次公開發行股票或存托憑證的發行人應當按照本指引,充分做好股東信息披露等相關工作。

一、發行人應當真實、準確、完整地披露股東信息,發行人歷史沿革中存在股份代持等情形的,應當在提交申請前依法解除,并在招股說明書中披露形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。

二、發行人在提交申報材料時應當出具專項承諾,說明發行人股東是否存在以下情形,并將該承諾對外披露:(一)法律法規規定禁止持股的主體直接或間接持有發行人股份;(二)本次發行的中介機構或其負責人、高級管理人員、經辦人員直接或間接持有發行人股份;(三)以發行人股權進行不當利益輸送。

三、發行人提交申請前12個月內新增股東的,應當在招股說明書中充分披露新增股東的基本情況、入股原因、入股價格及定價依據,新股東與發行人其他股東、董事、監事、高級管理人員是否存在關聯關系,新股東與本次發行的中介機構及其負責人、高級管理人員、經辦人員是否存在關聯關系,新增股東是否存在股份代持情形。

上述新增股東應當承諾所持新增股份自取得之日起36個月內不得轉讓。

四、發行人的自然人股東入股交易價格明顯異常的,中介機構應當核查該股東基本情況、入股背景等信息,說明是否存在本指引第一項、第二項的情形。發行人應當說明該自然人股東基本情況。

五、發行人股東的股權架構為兩層以上且為無實際經營業務的公司或有限合伙企業的,如該股東入股交易價格明顯異常,中介機構應當對該股東層層穿透核查到最終持有人,說明是否存在本指引第一項、第二項的情形。最終持有人為自然人的,發行人應當說明自然人基本情況。

六、私募投資基金等金融產品持有發行人股份的,發行人應當披露金融產品納入監管情況。

七、發行人及其股東應當及時向中介機構提供真實、準確、完整的資料,積極和全面配合中介機構開展盡職調查,依法履行信息披露義務。

八、保薦機構、證券服務機構等中介機構應當勤勉盡責,依照本指引要求對發行人披露的股東信息進行核查。中介機構發表核查意見不能簡單以相關機構或者個人承諾作為依據,應當全面深入核查包括但不限于股東入股協議、交易對價、資金來源、支付方式等客觀證據,保證所出具的文件真實、準確、完整。

九、發行人在全國中小企業股份轉讓系統掛牌、境外證券交易所上市交易期間通過集合競價、連續競價交易方式增加的股東,以及因繼承、執行法院判決或仲裁裁決、執行國家法規政策要求或由省級及以上人民政府主導取得發行人股份的股東,可以申請豁免本指引的核查和股份鎖定要求。

十、發行人股東存在涉嫌違規入股、入股交易價格明顯異常等情形的,證監會和證券交易所可以要求相關股東報告其基本情況、入股背景等,并就反洗錢管理、反腐敗要求等方面征求有關部門意見,共同加強監管。

十一、本指引自發布之日起實施。發布之日前已受理的企業不適用本指引第三項的股份鎖定要求。
02

監管規則適用指引——發行類第2號

對于申請首次公開發行股票、存托憑證及申請在新三板精選層掛牌的企業(以下簡稱“發行人”),中介機構應按照本指引的要求,做好證監會系統離職人員(以下簡稱“離職人員”)入股的核查工作。

一、中介機構依據《監管規則適用指引—關于申請首發上市企業股東信息披露》、向不特定合格投資者公開發行并進入新三板精選層等規則對股東信息進行核查時,應當關注是否涉及離職人員入股的情況,并出具專項說明。中介機構應全面核查離職人員入股情況,發行人及離職人員應當配合中介機構盡職調查。

二、發行人及中介機構在提交發行申請文件時,應當提交專項說明,專項說明包括以下內容:(一)是否存在離職人員入股的情形;(二)如果存在離職人員入股但不屬于不當入股情形的,應當說明離職人員基本信息、入股原因、入股價格及定價依據、入股資金來源等;離職人員關于不存在不當入股情形的承諾;(三)如果存在離職人員不當入股情形的,應當予以清理,并說明離職人員基本信息、入股原因、入股價格及定價依據、清理過程、是否存在相關利益安排等。

三、不當入股情形包括但不限于:(一)利用原職務影響謀取投資機會;(二)入股過程存在利益輸送;(三)在入股禁止期內入股;(四)作為不適格股東入股;(五)入股資金來源違法違規。

四、提交申請文件后,發行人和中介機構發現與專項說明不一致的情況,應及時報告。

五、中介機構應持續關注涉及離職人員入股的重大媒體質疑,及時進行核查并提交核查報告。

六、證監會對離職人員入股發行人進行核查,對審核過程進行復核,確保審核過程公平公正、依法合規,發現違法違紀線索的,移交有關部門處理。

七、本指引規范的離職人員,是指發行人申報時相關股東為離開證監會系統未滿十年的工作人員,具體包括從證監會會機關、派出機構、滬深證券交易所、全國股轉公司離職的工作人員,從證監會系統其他會管單位離職的會管干部,在發行部或公眾公司部借調累計滿12個月并在借調結束后三年內離職的證監會系統其他會管單位的非會管干部,從會機關、派出機構、滬深證券交易所、全國股轉公司調動到證監會系統其他會管單位并在調動后三年內離職的非會管干部。

八、本指引所稱入股禁止期,是指副處級(中層)及以上離職人員離職后三年內、其他離職人員離職后二年內。

九、離職人員入股屬于發行人在全國中小企業股份轉讓系統掛牌期間通過集合競價、連續競價、做市交易等公開交易方式、參與向不特定合格投資者公開發行股票配售增加的股東,以及因繼承、執行法院判決或仲裁裁決取得發行人股份的股東,不適用本指引。

十、通過上市公司、新三板掛牌企業入股發行人的,不適用本指引。

十一、本指引自2021年6月1日起實施,已受理企業參照執行。本指引發布前已離職人員,其入股行為不適用入股禁止期清理的規定,但應按本指引進行核查說明。
03
監管規則適用指引——發行類第4號
4-1?歷史上自然人股東人數較多的核查要求
對于歷史沿革涉及較多自然人股東的發行人,保薦機構、發行人律師應當核查歷史上自然人股東入股、退股(含工會、職工持股會清理等事項)是否按照當時有效的法律法規履行了相應程序,入股或股權轉讓協議、款項收付憑證、工商登記資料等法律文件是否齊備,并抽取一定比例的股東進行訪談,就相關自然人股東股權變動的真實性、所履行程序的合法性,是否存在委托持股或信托持股情形,是否存在爭議或潛在糾紛發表明確意見。對于存在爭議或潛在糾紛的,保薦機構、發行人律師應對相關糾紛對發行人股權清晰穩定的影響發表明確意見。發行人以定向募集方式設立股份公司的,中介機構應以有權部門就發行人歷史沿革的合規性、是否存在爭議或潛在糾紛等事項的意見作為其發表意見的依據。
4-2?申報前引入新股東的相關要求
對IPO申報前12個月通過增資或股權轉讓產生的新股東,保薦機構、發行人律師應按照《監管規則適用指引—關于申請首發上市企業股東信息披露》《監管規則適用指引——發行類第2號》的相關要求進行核查。發行人在招股說明書信息披露時,除滿足招股說明書信息披露準則的要求外,如新股東為法人,應披露其股權結構及實際控制人;如為自然人,應披露其基本信息;如為合伙企業,應披露合伙企業的普通合伙人及其實際控制人、有限合伙人的基本信息。最近一年末資產負債表日后增資擴股引入新股東的,申報前須增加一期審計。
紅籌企業(是指注冊地在境外、主要經營活動在境內的企業)拆除紅籌架構以境內企業為主體申請上市,如該境內企業直接股東原持有紅籌企業股權、持有境內企業股權比例為根據紅籌企業持股比例轉換而來,且該股東自持有紅籌企業股權之日至IPO申報時點滿12個月,原則上不視為新股東。
發行人直接股東如以持有發行人重要子公司(置換時資產、營業收入或利潤占比超過50%)股權置換為發行人股權的,如該股東自持有子公司股權之日至IPO申報時點滿12個月,原則上不視為新股東。
4-3?對賭協議
投資機構在投資發行人時約定對賭協議等類似安排的,保薦機構及發行人律師、申報會計師應當重點就以下事項核查并發表明確核查意見:一是發行人是否為對賭協議當事人;二是對賭協議是否存在可能導致公司控制權變化的約定;三是對賭協議是否與市值掛鉤;四是對賭協議是否存在嚴重影響發行人持續經營能力或者其他嚴重影響投資者權益的情形。存在上述情形的,保薦機構、發行人律師、申報會計師應當審慎論證是否符合股權清晰穩定、會計處理規范等方面的要求,不符合相關要求的對賭協議原則上應在申報前清理。
發行人應當在招股說明書中披露對賭協議的具體內容、對發行人可能存在的影響等,并進行風險提示。
解除對賭協議應關注以下方面:
(1)約定“自始無效”,對回售責任“自始無效”相關協議簽訂日在財務報告出具日之前的,可視為發行人在報告期內對該筆對賭不存在股份回購義務,發行人收到的相關投資款在報告期內可確認為權益工具;對回售責任“自始無效”相關協議簽訂日在財務報告出具日之后的,需補充提供協議簽訂后最新一期經審計的財務報告。
(2)未約定“自始無效”的,發行人收到的相關投資款在對賭安排終止前應作為金融工具核算。
4-4?資產管理產品、契約型私募投資基金投資發行人的核查及披露要求
銀行非保本理財產品,資金信托,證券公司、證券公司子公司、基金管理公司、基金管理子公司、期貨公司、期貨公司子公司、保險資產管理機構、金融資產投資公司發行的資產管理產品等《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》(銀發〔2018〕106號)規定的產品(以下統稱資產管理產品),以及契約型私募投資基金,直接持有發行人股份的,中介機構和發行人應從以下方面核查披露相關信息:
(1)中介機構應核查確認公司控股股東、實際控制人、第一大股東不屬于資產管理產品、契約型私募投資基金。
(2)資產管理產品、契約型私募投資基金為發行人股東的,中介機構應核查確認該股東依法設立并有效存續,已納入國家金融監管部門有效監管,并已按照規定履行審批、備案或報告程序,其管理人也已依法注冊登記。
(3)發行人應當按照首發信息披露準則的要求對資產管理產品、契約型私募投資基金股東進行信息披露。通過協議轉讓、特定事項協議轉讓和大宗交易方式形成的資產管理產品、契約型私募投資基金股東,中介機構應對控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員及其近親屬,本次發行的中介機構及其負責人、高級管理人員、經辦人員是否直接或間接在該等資產管理產品、契約型私募投資基金中持有權益進行核查并發表明確意見。
(4)中介機構應核查確認資產管理產品、契約型私募投資基金已作出合理安排,可確保符合現行鎖定期和減持規則要求。
4-5?出資瑕疵
發行人的注冊資本應依法足額繳納。發起人或者股東用作出資的資產的財產權轉移手續已辦理完畢。保薦機構和發行人律師應關注發行人是否存在股東未全面履行出資義務、抽逃出資、出資方式等存在瑕疵,或者發行人歷史上涉及國有企業、集體企業改制存在瑕疵的情形。
(1)歷史上存在出資瑕疵的,應當在申報前依法采取補救措施。保薦機構和發行人律師應當對出資瑕疵事項的影響及發行人或相關股東是否因出資瑕疵受到過行政處罰、是否構成重大違法行為及本次發行的法律障礙,是否存在糾紛或潛在糾紛進行核查并發表明確意見。發行人應當充分披露存在的出資瑕疵事項、采取的補救措施,以及中介機構的核查意見。
(2)對于發行人是國有或集體企業改制而來,或發行人主要資產來自于國有或集體企業,或歷史上存在掛靠集體組織經營的企業,若改制或取得資產過程中法律依據不明確、相關程序存在瑕疵或與有關法律法規存在明顯沖突,原則上發行人應在招股說明書中披露有權部門關于改制或取得資產程序的合法性、是否造成國有或集體資產流失的意見。國有企業、集體企業改制過程不存在上述情況的,保薦機構、發行人律師應結合當時有效的法律法規等,分析說明有關改制行為是否經有權機關批準、法律依據是否充分、履行的程序是否合法以及對發行人的影響等。發行人應在招股說明書中披露相關中介機構的核查意見。
4-6?發行人資產來自于上市公司
境內上市公司在境內分拆子公司上市,保薦機構和發行人律師應核查是否符合境內分拆上市的相關規定并發表意見;境外上市公司在境內分拆子公司上市,保薦機構和發行人律師應核查是否符合境外監管的相關規定并發表意見。
除上述情形外的發行人部分資產來自于上市公司,保薦機構和發行人律師應當針對以下事項進行核查并發表意見:
(1)發行人取得上市公司資產的背景、所履行的決策程序、審批程序與信息披露情況,是否符合法律法規、交易雙方公司章程以及證監會和證券交易所有關上市公司監管和信息披露要求,資產轉讓是否存在訴訟、爭議或潛在糾紛。
(2)發行人及其關聯方的董事、監事和高級管理人員在上市公司及其關聯方的歷史任職情況及合法合規性,是否存在違反競業禁止義務的情形,與上市公司及其董事、監事和高級管理人員是否存在親屬及其他密切關系,如存在,在相關決策程序履行過程中,相關人員是否回避表決或采取保護非關聯股東利益的有效措施;資產轉讓過程中是否存在損害上市公司及其中小投資者合法利益的情形。
(3)發行人來自于上市公司的資產置入發行人的時間,在發行人資產中的占比情況,對發行人生產經營的作用。
4-7?股權質押、凍結或發生訴訟仲裁
對于控股股東、實際控制人支配的發行人股權出現質押、凍結或訴訟仲裁的,發行人應當按照招股說明書準則要求予以充分披露;保薦機構、發行人律師應當充分核查發生上述情形的原因,相關股權比例,質權人、申請人或其他利益相關方的基本情況,約定的質權實現情形,控股股東、實際控制人的財務狀況和清償能力,以及是否存在股份被強制處分的可能性、是否存在影響發行人控制權穩定的情形等。對于被凍結或訴訟糾紛的股權達到一定比例或被質押的股權達到一定比例且控股股東、實際控制人明顯不具備清償能力,導致發行人控制權存在不確定性的,保薦機構及發行人律師應充分論證,并就是否符合發行條件審慎發表意見。
對于發行人的董事、監事及高級管理人員所持股份發生被質押、凍結或發生訴訟糾紛等情形的,發行人應當按照招股說明書準則的要求予以充分披露,并向投資者揭示風險。
4-8?境外控制架構
實際控制人實現控制的條線存在境外控制架構的,保薦機構和發行人律師應當對發行人設置此類架構的原因、合法性及合理性、持股的真實性、是否存在委托持股、信托持股、是否有各種影響控股權的約定、股東的出資來源等問題進行核查,說明發行人控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東所持發行人的股份權屬是否清晰,以及發行人如何確保其公司治理和內控的有效性,并發表明確意見。
4-9?訴訟或仲裁
(1)發行人應當在招股說明書中披露對股權結構、生產經營、財務狀況、未來發展等可能產生較大影響的訴訟或仲裁事項,包括案件受理情況和基本案情,訴訟或仲裁請求,判決、裁決結果及執行情況,訴訟或仲裁事項對發行人的影響等。如訴訟或仲裁事項可能對發行人產生重大影響,應當充分披露發行人涉及訴訟或仲裁的有關風險。
(2)保薦機構、發行人律師應當全面核查報告期內發生或雖在報告期外發生但仍對發行人產生較大影響的訴訟或仲裁的相關情況,包括案件受理情況和基本案情,訴訟或仲裁請求,判決、裁決結果及執行情況,訴訟或仲裁事項對發行人的影響等。發行人提交首發申請至上市期間,保薦機構、發行人律師應當持續關注發行人訴訟或仲裁的進展情況、發行人是否新發生訴訟或仲裁事項。發行人訴訟或仲裁的重大進展情況以及新發生的對股權結構、生產經營、財務狀況、未來發展等可能產生較大影響的訴訟或仲裁事項,應當及時補充披露。
(3)發行人控股股東、實際控制人、控股子公司、董事、監事、高級管理人員和核心技術人員涉及的重大訴訟或仲裁事項比照上述標準執行。
(4)涉及主要產品、核心商標、專利、技術等方面的訴訟或仲裁可能對發行人生產經營造成重大影響,或者訴訟、仲裁有可能導致發行人實際控制人變更,或者其他可能導致發行人不符合發行條件的情形,保薦機構和發行人律師應在提出明確依據的基礎上,充分論證該等訴訟、仲裁事項是否構成本次發行的法律障礙并審慎發表意見。
4-10?資產完整性
發行人租賃控股股東、實際控制人房產或者商標、專利來自于控股股東、實際控制人授權使用的,保薦機構和發行人律師通常應關注并核查以下方面:相關資產的具體用途、對發行人的重要程度、未投入發行人的原因、租賃或授權使用費用的公允性、是否能確保發行人長期使用、今后的處置方案等,并就該等情況是否對發行人資產完整性和獨立性構成重大不利影響發表明確意見。
如發行人存在以下情形之一的,保薦機構及發行人律師應當重點關注、充分核查論證并發表意見:一是生產型企業的發行人,其生產經營所必需的主要廠房、機器設備等固定資產系向控股股東、實際控制人租賃使用;二是發行人的核心商標、專利、主要技術等無形資產是由控股股東、實際控制人授權使用。
4-11?關聯交易
中介機構在盡職調查過程中,應當尊重企業合法合理、正常公允且確實有必要的經營行為,如存在關聯交易的,應就交易的合法性、必要性、合理性及公允性,以及關聯方認定,關聯交易履行的程序等事項,基于謹慎原則進行核查,同時請發行人予以充分信息披露,具體如下:
(1)關于關聯方認定。發行人應當按照《公司法》《企業會計準則》和中國證監會、證券交易所的相關規定認定并披露關聯方。
(2)關于關聯交易的必要性、合理性和公允性。發行人應披露關聯交易的交易內容、交易金額、交易背景以及相關交易與發行人主營業務之間的關系;還應結合可比市場公允價格、第三方市場價格、關聯方與其他交易方的價格等,說明并摘要披露關聯交易的公允性,是否存在對發行人或關聯方的利益輸送。對于控股股東、實際控制人與發行人之間關聯交易對應的營業收入、成本費用或利潤總額占發行人相應指標的比例較高(如達到30%)的,發行人應結合相關關聯方的財務狀況和經營情況、關聯交易產生的營業收入、利潤總額合理性等,充分說明并摘要披露關聯交易是否影響發行人的經營獨立性、是否構成對控股股東或實際控制人的依賴,是否存在通過關聯交易調節發行人收入利潤或成本費用、對發行人利益輸送的情形;此外,發行人還應披露未來減少與控股股東、實際控制人發生關聯交易的具體措施。
(3)關于關聯交易的決策程序。發行人應當披露章程對關聯交易決策程序的規定,已發生關聯交易的決策過程是否與章程相符,關聯股東或董事在審議相關交易時是否回避,以及獨立董事和監事會成員是否發表不同意見等。
(4)關于關聯方和關聯交易的核查。保薦機構及發行人律師應對發行人的關聯方認定,發行人關聯交易信息披露的完整性,關聯交易的必要性、合理性和公允性,關聯交易是否影響發行人的獨立性、是否可能對發行人產生重大不利影響,以及是否已履行關聯交易決策程序等進行充分核查并發表意見。
4-12?董事、高級管理人員、核心技術人員變化
發行人應當按照要求披露董事、高級管理人員的變動情況。中介機構對上述人員是否發生重大變化的認定,應當本著實質重于形式的原則,綜合兩方面因素分析:一是最近36個月(或24個月)內的變動人數及比例,在計算人數比例時,以董事和高級管理人員合計總數作為基數;二是上述人員離職或無法正常參與發行人的生產經營是否對發行人生產經營產生重大不利影響。
如果最近36個月(或24個月)內發行人的董事、高級管理人員變動人數比例較大,或董事、高級管理人員中的核心人員發生變化,對發行人的生產經營產生重大不利影響的,保薦機構及發行人律師應當重點關注、充分核查論證并審慎發表意見。
變動后新增的董事、高級管理人員來自原股東委派或發行人內部培養產生的,原則上不構成人員的重大變化。發行人管理層因退休、調任等原因發生崗位變化的,不輕易認定為重大變化,但發行人應當披露相關人員變動對公司生產經營的影響。
發行人申請在科創板上市的,還應當按照上述要求披露核心技術人員的變動情況。保薦機構及發行人律師按照要求核查論證并發表意見。
4-13?土地使用權
發行人存在使用或租賃使用集體建設用地、劃撥地、農用地、耕地、基本農田及其上建造的房產等情形的,保薦機構和發行人律師應對其取得和使用是否符合《土地管理法》等法律法規的規定、是否依法辦理了必要的審批或租賃備案手續、有關房產是否為合法建筑、是否可能被行政處罰、是否構成重大違法行為出具明確意見,說明具體理由和依據。
上述土地為發行人自有或雖為租賃但房產為自建的,如存在不規范情形且短期內無法整改,保薦機構和發行人律師應結合該土地或房產的面積占發行人全部土地或房產面積的比例、使用上述土地或房產產生的營業收入、毛利、利潤情況,評估其對于發行人的重要性。如面積占比較低、對生產經營影響不大,應披露將來如因土地問題被處罰的責任承擔主體、搬遷的費用及承擔主體、有無下一步解決措施等,并對該等事項做重大風險提示。
發行人生產經營用的主要房產系租賃上述土地上所建房產的,如存在不規范情形,原則上不構成發行上市障礙。保薦機構和發行人律師應就其是否對發行人持續經營構成重大影響發表明確意見。發行人應披露如因土地問題被處罰的責任承擔主體、搬遷的費用及承擔主體、有無下一步解決措施等,并對該等事項做重大風險提示。
發行人募投用地尚未取得的,需披露募投用地的計劃、取得土地的具體安排、進度等。保薦機構、發行人律師需對募投用地是否符合土地政策、城市規劃、募投用地落實的風險等進行核查并發表明確意見。
4-14?環保問題的披露及核查要求
發行人應當在招股說明書中充分做好相關信息披露,包括:生產經營中涉及環境污染的具體環節、主要污染物名稱及排放量、主要處理設施及處理能力;報告期內,發行人環保投資和相關費用成本支出情況,環保設施實際運行情況,報告期內環保投入、環保相關成本費用是否與處理公司生產經營所產生的污染相匹配;募投項目所采取的環保措施及相應的資金來源和金額等;公司生產經營與募集資金投資項目是否符合國家和地方環保要求,發行人若發生環保事故或受到行政處罰的,應披露原因、經過等具體情況,發行人是否構成重大違法行為,整改措施及整改后是否符合環保法律法規的有關規定。
保薦機構和發行人律師應對發行人的環保情況進行核查,包括:是否符合國家和地方環保要求,已建項目和已經開工的在建項目是否履行環評手續,公司排污達標檢測情況和環保部門現場檢查情況,公司是否發生環保事故或重大群體性的環保事件,有關公司環保的媒體報道。
在對發行人全面系統核查基礎上,保薦機構和發行人律師應對發行人生產經營總體是否符合國家和地方環保法規和要求發表明確意見,發行人曾發生環保事故或因環保問題受到處罰的,保薦機構和發行人律師應對是否構成重大違法行為發表明確意見。
4-15?發行人與關聯方共同投資
發行人如存在與其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員及其親屬直接或者間接共同設立公司情形,發行人及中介機構應主要披露及核查以下事項:
(1)發行人應當披露相關公司的基本情況,包括但不限于公司名稱、成立時間、注冊資本、住所、經營范圍、股權結構、最近一年又一期主要財務數據及簡要歷史沿革。(2)中介機構應當核查發行人與上述主體共同設立公司的背景、原因和必要性,說明發行人出資是否合法合規、出資價格是否公允。
(3)如發行人與共同設立的公司存在業務或資金往來的,還應當披露相關交易的交易內容、交易金額、交易背景以及相關交易與發行人主營業務之間的關系。中介機構應當核查相關交易的真實性、合法性、必要性、合理性及公允性,是否存在損害發行人利益的行為。
(4)如公司共同投資方為董事、高級管理人員及其近親屬,中介機構應核查說明公司是否符合《公司法》相關規定,即董事、高級管理人員未經股東會或者股東大會同意,不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會,自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。
4-16?社保、公積金繳納
發行人報告期內存在應繳未繳社會保險和住房公積金情形的,應當在招股說明書中披露應繳未繳的具體情況及形成原因,如補繳對發行人的持續經營可能造成的影響,揭示相關風險,并披露應對方案。保薦機構、發行人律師應對前述事項進行核查,并對是否屬于重大違法行為出具明確意見。
4-17?公眾公司、H股公司或境外分拆、退市公司申請IPO的核查要求
發行人曾為或現為新三板掛牌公司、境外上市公司的,應說明并簡要披露其在掛牌或上市過程中,以及掛牌或上市期間在信息披露、股權交易、董事會或股東大會決策等方面的合法合規性,披露摘牌或退市程序的合法合規性(如有),是否存在受到處罰的情形。涉及境外退市或境外上市公司資產出售的,發行人還應披露相關外匯流轉及使用的合法合規性。保薦機構及發行人律師應對上述事項進行核查并發表意見。
如新三板掛牌公司的股東中包含被認定為不適格股東的,發行人應合并披露相關持股比例,合計持股比例較高的,應披露原因及其對發行人生產經營的影響。
4-18?募集資金用途
首次公開發行股票的募集資金除可用于固定資產投資項目外,還可用于公司的一般用途,如補充流動資金、償還銀行貸款等。募集資金的數額和投資方向應當與發行人現有生產經營規模、財務狀況、技術水平和管理能力、未來資本支出規劃等相適應。發行人應謹慎運用募集資金、注重投資者回報,并根據相關監管要求,加強募集資金運用的持續性信息披露。
募集資金用于固定資產投資項目的,發行人應按照招股說明書信息披露準則的要求披露項目的建設情況、市場前景及相關風險等。募集資金用于補充流動資金等一般用途的,發行人應在招股說明書中分析披露募集資金用于上述一般用途的合理性和必要性。其中,用于補充流動資金的,應結合公司行業特點、現有規模及成長性、資金周轉速度等合理確定相應規模;用于償還銀行貸款的,應結合銀行信貸及債權融資環境、公司償債風險控制目標等說明償還銀行貸款后公司負債結構合理性等。
募集資金投向科技創新領域的,發行人應當披露其具體安排及與發行人現有主要業務、核心技術之間的關系、發行人為實施募投項目所儲備的研發基礎。保薦機構應當對募集資金用途是否符合科創領域、是否與發行人現有業務與技術水平相匹配、發行人是否具備實施本次募投項目的科研能力發表核查意見。
已通過上市委員會審議的,發行人原則上不得調整募集資金投資項目,但可根據募投項目實際投資情況、成本變化等因素合理調整募集資金的需求量,并可以將部分募集資金用于公司一般用途,但需在招股說明書中說明調整的原因。已通過上市委員會審議的發行人如提出增加新股發行數量的,屬于發行上市審核規則規定的影響發行上市及投資者判斷的重大事項,需重新提交上市委員會審議。
4-19?首發相關承諾
(1)關于減持價格和股票鎖定期延長承諾
《中國證監會關于進一步推進新股發行體制改革的意見》規定了解禁后24個月內減持價不低于發行價和特定情形下鎖定期限自動延長6個月的最低承諾要求,發行人控股股東、持有股份的董事、高級管理人員也可根據具體情形提出更高、更細的鎖定要求。對于已作出承諾的董事、高級管理人員,應明確不因其職務變更、離職等原因,而放棄履行承諾。
(2)關于上市36個月內公司股價低于每股凈資產時承諾穩定公司股價的預案
啟動預案的觸發條件必須明確,比如公司股票連續20個交易日收盤價均低于每股凈資產;發行人、控股股東、董事(獨立董事除外)及高級管理人員都必須提出相應的股價穩定措施,具體措施可以是發行人回購公司股票,控股股東增持公司股票,董事、高級管理人員增持公司股票、減薪等,上述措施的啟動情形和具體內容應當明確,確定出現相關情形時股價穩定措施何時啟動,將履行的法律程序等,以明確市場預期。穩定股價措施可根據公司的具體情況自主決定,但應明確可預期,比如明確增持公司股票的數量或資金金額。對于未來新聘的董事、高級管理人員,也應要求其履行公司發行上市時董事、高級管理人員已作出的相應承諾要求。
(3)關于股份回購承諾
招股說明書及有關申報文件應明確如招股說明書存在對判斷發行人是否符合法律規定的發行條件構成重大、實質影響的虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏需回購股份情形的,發行人、控股股東將如何啟動股份回購措施、以什么價格回購等;公司及控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員及相關中介機構作出的關于賠償投資者損失的承諾應當具體、明確,確保投資者合法權益得到有效保護。
(4)關于持股5%以上股東持股意向
發行前持股5%及其以上的股東必須至少披露限售期結束后24個月內的減持意向,減持意向應說明減持的價格預期、減持股數,不可以“根據市場情況減持”等語句敷衍。招股說明書及相關申報材料應披露該等股東持有股份的鎖定期安排,將在滿足何種條件時,以何種方式、價格在什么期限內進行減持;并承諾在減持前3個交易日予以公告,通過證券交易所集中競價交易首次減持的在減持前15個交易日予以公告。如未履行上述承諾,要明確將承擔何種責任和后果。
(5)關于發行人及其控股股東、中介機構各自的職責
發行人及其控股股東等責任主體所作出的承諾及相關約束措施,是招股說明書等申報文件的必備內容,應按要求進行充分披露。除上述承諾外,包括發行人、控股股東等主體作出的其他承諾,如控股股東、實際控制人關于規范關聯交易等的承諾等,也應同時提出未能履行承諾時的約束措施。
保薦機構應對相關承諾的內容合法、合理,失信補救措施的及時有效等發表核查意見。發行人律師應對相關承諾及約束措施的合法性發表意見。
4-20?中小商業銀行披露及核查要求
中小商業銀行申報發行上市,發行人應重點說明并披露下列問題:
(1)中小商業銀行是否符合產權清晰、公司治理健全、風險管控能力強、資產質量好、有一定規模且業務較為全面、競爭力和盈利能力較強的要求。
(2)最近兩年銀行業監管部門監管評級的綜合評級結果。
(3)最近三年年末及最近一期末風險監管核心指標是否符合銀行業監管部門的相關規定。
(4)持續經營能力。
(5)最近一年及最近一期末存款或貸款規模在主要經營地中小商業銀行的市場份額排名中是否居于前列。
(6)最近三年內是否進行過重大不良資產處置、剝離,或發生過重大銀行案件。
(7)報告期內監管評級、風險監管核心指標的變動情況及變動原因。
(8)內部職工持股是否符合《關于規范金融企業內部職工持股的通知》(財金[2010]97號)的規定。
(9)銀行設立、歷次增資和股權轉讓是否按規定向銀行業監管部門履行了必要的審批或者備案等手續。
(10)是否已結合資本狀況、股權結構、業務現狀及其發展狀況等因素,合理確定資本金補充機制,并在招股說明書中予以披露。
(11)是否參照《公開發行證券的公司信息披露編報規則第26號——商業銀行信息披露特別規定》(證監會公告[2008]33號)的規定編制招股說明書。
保薦機構、發行人律師應對前述事項進行核查,并對下列事項發表明確核查意見:
(1)貸款風險分類制度的健全性和執行的有效性,所推薦的中小商業銀行是否已根據銀行業監管部門要求制定貸款分類制度并在報告期內得到有效執行。
(2)公司治理結構、風險管理體系和內部控制制度的健全性和有效性,所推薦的中小商業銀行是否已建立健全的公司治理結構、完善的風險管理體系和內部控制制度,其報告期內各項風險管理與內部控制措施是否得到全面有效執行。
(3)重點風險領域相關業務的風險與合法、合規性,所推薦的中小商業銀行相關業務是否合法、合規,是否存在重大風險。
(4)貸款集中度和關聯貸款,所推薦中小商業銀行是否存在重大信用風險。
4-21?其他說明
本指引自公布之日起施行。
《發行監管問答——關于首發企業中創業投資基金股東的鎖定期安排》《發行監管問答——中小商業銀行發行上市審核》《發行監管問答——募集資金運用信息披露》《發行監管問答——落實首發承諾及老股轉讓規定》《發行監管問答——關于相關責任主體承諾事項的問答》《發行監管問答——關于調整首次公開發行股票企業征求國家發改委意見材料的要求》《發行監管問答——首發企業上市地選擇和申報時間把握等》《發行監管問答——關于與發行監管工作相關的私募投資基金備案問題的解答》《首發業務若干問題解答》等同步廢止。
04
監管規則適用指引——發行類第5號

5-1?增資或轉讓股份形成的股份支付

1、具體適用情形

發行人向職工(含持股平臺)、顧問、客戶、供應商及其他利益相關方等新增股份,以及主要股東及其關聯方向職工(含持股平臺)、客戶、供應商及其他利益相關方等轉讓股份,發行人應根據重要性水平,依據實質重于形式原則,對相關協議、交易安排及實際執行情況進行綜合判斷,并進行相應會計處理。有充分證據支持屬于同一次股權激勵方案、決策程序、相關協議而實施的股份支付,原則上一并考慮適用。

(1)實際控制人/老股東增資

解決股份代持等規范措施導致股份變動,家族內部財產分割、繼承、贈與等非交易行為導致股份變動,資產重組、業務并購、轉換持股方式、向老股東同比例配售新股等導致股份變動,有充分證據支持相關股份獲取與發行人獲得其服務無關的,不適用《企業會計準則第11號——股份支付》。

為發行人提供服務的實際控制人/老股東以低于股份公允價值的價格增資入股,且超過其原持股比例而獲得的新增股份,應屬于股份支付。如果增資協議約定,所有股東均有權按各自原持股比例獲得新增股份,但股東之間轉讓新增股份受讓權且構成集團內股份支付,導致實際控制人/老股東超過其原持股比例獲得的新增股份,也屬于股份支付。實際控制人/老股東原持股比例,應按照相關股東直接持有與穿透控股平臺后間接持有的股份比例合并計算。

(2)顧問或實際控制人/老股東親友獲取股份

發行人的顧問或實際控制人/老股東親友(以下簡稱當事人)以低于股份公允價值的價格取得股份,應綜合考慮發行人是否獲取當事人及其關聯方的服務。

發行人獲取當事人及其關聯方服務的,應構成股份支付。

實際控制人/老股東親友未向發行人提供服務,但通過增資取得發行人股份的,應考慮是否實際構成發行人或其他股東向實際控制人/老股東親友讓予利益,從而構成對實際控制人/老股東的股權激勵。

(3)客戶、供應商獲取股份

發行人客戶、供應商入股的,應綜合考慮購銷交易公允性、入股價格公允性等因素判斷。

購銷交易價格與第三方交易價格、同類商品市場價等相比不存在重大差異,且發行人未從此類客戶、供應商獲取其他利益的,一般不構成股份支付。

購銷交易價格顯著低于/高于第三方交易價格、同類商品市場價等可比價格的:(1)客戶、供應商入股價格未顯著低于同期財務投資者入股價格的,一般不構成股份支付;(2)客戶、供應商入股價格顯著低于同期財務投資者入股價格的,需要考慮此類情形是否構成股份支付;是否顯著低于同期財務投資者入股價格,應綜合考慮與價格公允性相關的各項因素。

2、確定公允價值應考慮因素

確定公允價值,應綜合考慮以下因素:(1)入股時期,業績基礎與變動預期,市場環境變化;(2)行業特點,同行業并購重組市盈率、市凈率水平;(3)股份支付實施或發生當年市盈率、市凈率等指標;(4)熟悉情況并按公平原則自愿交易的各方最近達成的入股價格或股權轉讓價格,如近期合理的外部投資者入股價,但要避免采用難以證明公允性的外部投資者入股價;(5)采用恰當的估值技術確定公允價值,但要避免采取有爭議的、結果顯失公平的估值技術或公允價值確定方法,如明顯增長預期下按照成本法評估的凈資產或賬面凈資產。判斷價格是否公允應考慮與某次交易價格是否一致,是否處于股權公允價值的合理區間范圍內。

3、確定等待期應考慮因素

股份立即授予或轉讓完成且沒有明確約定等待期等限制條件的,股份支付費用原則上應一次性計入發生當期,并作為偶發事項計入非經常性損益。設定等待期的股份支付,股份支付費用應采用恰當方法在等待期內分攤,并計入經常性損益。

發行人應結合股權激勵方案及相關決議、入股協議、服務合同、發行人回購權的期限、回購價格等有關等待期的約定及實際執行情況,綜合判斷相關約定是否實質上構成隱含的可行權條件,即職工是否必須完成一段時間的服務或完成相關業績方可真正獲得股權激勵對應的經濟利益。

發行人在股權激勵方案中沒有明確約定等待期,但約定一旦職工離職或存在其他情形(例如職工考核不達標等非市場業績條件),發行人、實際控制人或其指定人員有權回購其所持股份或在職工持股平臺所持有財產份額的,應考慮此類條款或實際執行情況是否構成實質性的等待期,尤其關注回購價格影響?;刭弮r格公允,回購僅是股權歸屬安排的,職工在授予日已獲得相關利益,原則上不認定存在等待期,股份支付費用無需分攤?;刭弮r格不公允或尚未明確約定的,表明職工在授予日不能確定獲得相關利益,只有滿足特定條件后才能獲得相關利益,應考慮是否構成等待期。

(1)發行人的回購權存在特定期限

發行人對于職工離職時相關股份的回購權存在特定期限,例如固定期限屆滿前、公司上市前或上市后一定期間等,無證據支持相關回購價格公允的,一般應將回購權存續期間認定為等待期。

(2)發行人的回購權沒有特定期限,且回購價格不公允

發行人的回購權沒有特定期限或約定職工任意時間離職時發行人均有權回購其權益,且回購價格與公允價值存在較大差異的,例如職工僅享有持有期間的分紅權、回購價格是原始出資額或原始出資額加定期利息等,發行人應結合回購價格等分析職工實際取得的經濟利益,判斷該事項應適用職工薪酬準則還是股份支付準則。

(3)發行人的回購權沒有特定期限,且回購價格及定價基礎均未明確約定

發行人的回購權沒有特定期限,且回購價格及定價基礎均未明確約定的,應考慮相關安排的商業合理性。發行人應在申報前根據股權激勵的目的和商業實質對相關條款予以規范,明確回購權期限及回購價格。

4、核查要求

保薦機構及申報會計師應對發行人的股份變動是否適用《企業會計準則第11號——股份支付》進行核查,并對以下問題發表明確意見:股份支付相關安排是否具有商業合理性;股份支付相關權益工具公允價值的計量方法及結果是否合理,與同期可比公司估值是否存在重大差異;與股權所有權或收益權等相關的限制性條件是否真實、可行,相關約定是否實質上構成隱含的可行權條件,等待期的判斷是否準確,等待期各年/期確認的職工服務成本或費用是否準確;發行人股份支付相關會計處理是否符合規定。

5、信息披露

發行人應根據重要性原則,在招股說明書中披露股份支付的形成原因、具體對象、權益工具的數量及確定依據、權益工具的公允價值及確認方法、職工持有份額/股份轉讓的具體安排等。

5-2?應收款項減值

保薦機構及申報會計師應對發行人應收款項包括但不限于以下事項進行核查并發表明確意見:

1、根據預期信用損失模型,發行人可依據包括客戶類型、商業模式、付款方式、回款周期、歷史逾期、違約風險、時間損失、賬齡結構等因素形成的顯著差異,對應收款項劃分不同組合分別進行減值測試。

2、發行人評估預期信用損失,應考慮所有合理且有依據的信息,包括前瞻性信息,并說明預期信用損失的確定方法和相關參數的確定依據。

3、如果對某些單項或某些組合應收款項不計提壞賬準備,發行人應充分說明并詳細論證未計提的依據和原因,是否存在確鑿證據,是否存在信用風險,賬齡結構是否與收款周期一致,是否考慮前瞻性信息,不應僅以欠款方為關聯方客戶、優質客戶、政府工程客戶或歷史上未發生實際損失等理由而不計提壞賬準備。

4、發行人重要客戶以現金、銀行轉賬以外方式回款的,應清晰披露回款方式。

5、發行人應清晰說明應收賬款賬齡的起算時點,分析披露的賬齡情況與實際是否相符;應收賬款初始確認后又轉為商業承兌匯票結算的或應收票據初始確認后又轉為應收賬款結算的,發行人應連續計算賬齡并評估預期信用損失;應收賬款保理業務,如為有追索權債權轉讓,發行人應根據原有賬齡評估預期信用損失。

6、發行人應參考同行業上市公司確定合理的應收賬款壞賬準備計提政策;計提比例與同行業上市公司存在顯著差異的,應在招股說明書中披露具體原因。

5-3?客戶資源或客戶關系及企業合并涉及無形資產的判斷

1、客戶資源或客戶關系,只有源自合同性權利或其他法定權利且確保能在較長時期內獲得穩定收益,才能確認為無形資產。發行人無法控制客戶資源或客戶關系帶來的未來經濟利益的,不應確認無形資產。發行人開拓市場過程中支付的營銷費用,或僅購買相關客戶資料,而客戶并未與出售方簽訂獨家或長期買賣合同,有關“客戶資源”或“客戶關系”支出通常應為發行人獲取客戶渠道的費用。

發行人已將客戶資源或客戶關系確認為無形資產的,應詳細說明確認的依據,是否符合無形資產的確認條件。發行人應在資產負債表日判斷是否存在可能發生減值的跡象,如考慮上述無形資產對應合同的實際履行情況與確認時設定的相關參數是否存在明顯差異等。保薦機構及申報會計師應針對上述事項發表明確意見。

2、非同一控制下企業合并中,購買方在初始確認購入的資產時,應充分識別被購買方擁有但財務報表未確認的無形資產,滿足會計準則規定確認條件的,應確認為無形資產。

在企業合并確認無形資產的過程中,發行人應保持專業謹慎,充分論證是否存在確鑿證據以及可計量、可確認的條件,評估師應按照公認可靠的評估方法確認其公允價值。保薦機構及申報會計師應保持應有的職業謹慎,詳細核查發行人確認的無形資產是否符合會計準則規定的確認條件和計量要求,是否存在虛構無形資產情形,是否存在估值風險和減值風險。

5-4?研發支出資本化

1、會計處理要求

研究階段的支出,應于發生時計入當期損益;開發階段的支出,在同時滿足會計準則列明的條件時,才能按規定確認為無形資產。

初始確認和計量時,發行人應結合研發支出資本化相關內控制度的健全性和有效性,逐條具體分析進行資本化的開發支出是否同時滿足會計準則規定的條件。后續計量時,相關無形資產的預計使用壽命和攤銷方法應符合會計準則規定,按規定進行減值測試并足額計提減值準備。

2、核查要求

中介機構應從研究開發項目的立項與驗收、研究階段及開發階段劃分、資本化條件確定、費用歸集及會計核算和相關信息披露等方面,關注發行人研究開發活動和財務報告流程相關內部控制是否健全有效并一貫執行,對發行人研發支出資本化相關會計處理的合規性、謹慎性和一貫性發表核查意見:

(1)研發支出成本費用歸集范圍是否恰當,研發支出是否真實、準確,是否與相關研發活動相關。

(2)研究階段和開發階段劃分是否合理,是否與研發流程相聯系,是否遵循正常研發活動的周期及行業慣例并一貫運用,是否完整、準確披露研究階段與開發階段劃分依據。

(3)研發支出資本化條件是否均已滿足,是否具有內外部證據支持。應重點從技術可行性,預期產生經濟利益方式,技術、財務資源和其他資源支持等方面進行關注。

(4)是否為申請高新技術企業認定及企業所得稅費用加計扣除等目的虛增研發支出。

(5)研發支出資本化的會計處理與同行業可比公司是否存在重大差異及差異的合理性。

3、信息披露

發行人應根據重要性原則,在招股說明書中披露:

1.研發支出資本化相關會計政策,與資本化相關研發項目的研究內容、進度、成果、完成時間(或預計完成時間)、經濟利益產生方式(或預計產生方式)、當期和累計資本化金額、主要支出構成,以及資本化的起始時點和確定依據等。

2.與研發支出資本化相關的無形資產的預計使用壽命、攤銷方法、減值等情況,并說明是否符合相關規定,研發支出資本化時點是否與同行業可比公司存在重大差異及合理性。發行人應結合研發項目推進和研究成果運用可能發生的內外部不利變化、與研發支出資本化相關的無形資產規模等因素,充分披露相關無形資產的減值風險及對公司未來業績可能產生的不利影響。

5-5?科研項目相關政府補助

1、會計處理要求

發行人應結合科研項目獲取政府經濟資源的主要目的和科研成果所有權歸屬,判斷上述從政府取得的經濟資源適用的具體準則。

若發行人充分證明相關科研項目與日?;顒酉嚓P,從政府取得的經濟資源屬于提供研發服務或者使用相關科研項目技術所生產商品的對價或者對價組成部分,原則上適用收入準則;若發行人充分證明從該科研項目獲得的政府經濟資源是無償的,補助資金主要用途是形成發行人自有知識產權,原則上適用政府補助準則。

發行人應結合補助條件、形式、與公司日?;顒拥南嚓P性等,說明相關會計處理是否符合會計準則規定。

2、非經常性損益列報要求

企業從政府無償取得的貨幣性資產或非貨幣性資產應確認為政府補助。企業應根據《公開發行證券的公司信息披露解釋性公告第1號——非經常性損益》判斷政府補助是否應列入非經常性損益。通常情況下,政府補助文件中明確補助發放標準,企業可根據其經營活動的產量或者銷量等確定可能持續收到的補助金額,屬于定額或定量的政府補助,應列入經常性損益。企業因研究或專項課題等獲得的政府補助,即使政府通過預算等方式明確各期補助發放金額,但與企業經營活動的產量或者銷量等無關,則不屬于定額或定量的政府補助,應列入非經常性損益。

3、核查要求

保薦機構及申報會計師應核查發行人上述事項,并對發行人政府補助相關會計處理和非經常性損益列報的合規性發表意見。

4、信息披露

發行人應根據重要性原則,披露所承擔科研項目的名稱、類別、實施周期、總預算及其中的財政預算金額、計入當期收益和經常性損益的政府補助金額等內容。

5-6?有關涉稅事項

1、發行人依法取得的稅收優惠,如高新技術企業、軟件企業、文化企業及西部大開發等特定性質或區域性的稅收優惠,符合《公開發行證券的公司信息披露解釋性公告第1號——非經常性損益》規定的,可以計入經常性損益。

2、中介機構應對照稅收優惠的相關條件和履行程序的相關規定,對發行人稅收優惠政策到期后是否能夠繼續享受優惠發表明確意見:(1)如果很可能獲得相關稅收優惠批復,按優惠稅率預提預繳經稅務部門同意,可暫按優惠稅率預提,并說明如果未來被追繳稅款,是否有大股東承諾補償;同時,發行人應在招股說明書中披露稅收優惠不確定性風險。(2)如果獲得相關稅收優惠批復的可能性較小,需按照謹慎性原則按正常稅率預提,未來根據實際的稅收優惠批復情況相應調整。

3、發行人補繳稅款,符合會計差錯更正要求的,可追溯調整至相應期間;繳納罰款、滯納金等,原則上應計入繳納當期。

5-7?持續經營能力

發行人存在以下情形的,保薦機構及申報會計師應重點關注是否影響發行人持續經營能力:

1、發行人因宏觀環境因素影響存在重大不利變化風險,如法律法規、匯率稅收、國際貿易條件、不可抗力事件等。

2、發行人因行業因素影響存在重大不利變化風險,如:

(1)發行人所處行業被列為行業監管政策中的限制類、淘汰類范圍,或行業監管政策發生重大變化,導致發行人不滿足監管要求;

(2)發行人所處行業出現周期性衰退、產能過剩、市場容量驟減、增長停滯等情況;

(3)發行人所處行業準入門檻低、競爭激烈,導致市場占有率下滑;

(4)發行人所處行業上下游供求關系發生重大變化,導致原材料采購價格或產品售價出現重大不利變化。

3、發行人因自身因素影響存在重大不利變化風險,如:

(1)發行人重要客戶或供應商發生重大不利變化,進而對發行人業務穩定性和持續性產生重大不利影響;

(2)發行人由于工藝過時、產品落后、技術更迭、研發失敗等原因導致市場占有率持續下降,主要資產價值大幅下跌、主要業務大幅萎縮;

(3)發行人多項業務數據和財務指標呈現惡化趨勢,由盈利轉為重大虧損,且短期內沒有好轉跡象;

(4)發行人營運資金不能覆蓋持續經營期間,或營運資金不能夠滿足日常經營、償還借款等需要;

(5)對發行人業務經營或收入實現有重大影響的商標、專利、專有技術以及特許經營權等重要資產或技術存在重大糾紛或訴訟,已經或者將對發行人財務狀況或經營成果產生重大不利影響。

4、其他明顯影響發行人持續經營能力的情形。

保薦機構及申報會計師應詳細分析和評估上述因素的具體情形、影響程度和預期結果,綜合判斷上述因素是否對發行人持續經營能力構成重大不利影響,審慎發表明確意見,并督促發行人充分披露可能影響持續經營的風險因素。

5-8?財務內控不規范情形

1、適用情形

發行人申請上市成為公眾公司,需要建立、完善并嚴格實施相關財務內部控制制度,保護中小投資者合法權益,在財務內控方面存在不規范情形的,應通過中介機構上市輔導完成整改(如收回資金、結束不當行為等措施)和建立健全相關內控制度,從內控制度上禁止相關不規范情形的持續發生。

部分發行人在提交申報材料的審計截止日前存在財務內控不規范情形,如①無真實業務支持情況下,通過供應商等取得銀行貸款或為客戶提供銀行貸款資金走賬通道(簡稱“轉貸”行為);②向關聯方或供應商開具無真實交易背景的商業票據,通過票據貼現獲取銀行融資;③與關聯方或第三方直接進行資金拆借;④頻繁通過關聯方或第三方收付款項,金額較大且缺乏商業合理性;⑤利用個人賬戶對外收付款項;⑥出借公司賬戶為他人收付款項;⑦違反內部資金管理規定對外支付大額款項、大額現金收支、挪用資金;⑧被關聯方以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用資金;⑨存在賬外賬;⑩在銷售、采購、研發、存貨管理等重要業務循環中存在內控重大缺陷。發行人存在上述情形的,中介機構應考慮是否影響財務內控健全有效。

發行人確有特殊客觀原因,認為不屬于財務內控不規范情形的,需提供充分合理性證據,如外銷業務因外匯管制等原因確有必要通過關聯方或第三方代收貨款,且不存在審計范圍受到限制的情形;連續12個月內銀行貸款受托支付累計金額與相關采購或銷售(同一交易對手或同一業務)累計金額基本一致或匹配等;與參股公司(非受實際控制人控制)的其他股東同比例提供資金。

首次申報審計截止日后,發行人原則上不能存在上述內控不規范和不能有效執行的情形。

2、核查要求

(1)中介機構應根據有關情形發生的原因及性質、時間及頻率、金額及比例等因素,綜合判斷是否對內控制度有效性構成重大不利影響。

(2)中介機構應對發行人有關行為違反法律法規、規章制度情況進行認定,判斷是否屬于舞弊行為,是否構成重大違法違規,是否存在被處罰情形或風險,是否滿足相關發行條件。

(3)中介機構應對發行人有關行為進行完整核查,驗證相關資金來源或去向,充分關注相關會計核算是否真實、準確,與相關方資金往來的實際流向和使用情況,判斷是否通過體外資金循環粉飾業績或虛構業績。

(4)中介機構應關注發行人是否已通過收回資金、糾正不當行為、改進制度、加強內控等方式積極整改,是否已針對性建立內控制度并有效執行,且未發生新的不合規行為;有關行為是否存在后續影響,是否存在重大風險隱患。發行人已完成整改的,中介機構應結合對此前不規范情形的輕重或影響程度的判斷,全面核查、測試,說明測試樣本量是否足夠支撐其意見,并確認發行人整改后的內控制度是否已合理、正常運行并持續有效,不存在影響發行條件的情形。

(5)中介機構應關注發行人的財務內控是否持續符合規范要求,能夠合理保證公司運行效率、合法合規和財務報告的可靠性,不影響發行條件及信息披露質量。

3、信息披露

發行人應根據重要性原則,充分披露報告期內的財務內控不規范行為,如相關交易形成原因、資金流向和用途、違反有關法律法規具體情況及后果、后續可能影響的承擔機制,并結合財務內控重大缺陷的認定標準披露有關行為是否構成重大缺陷、整改措施、相關內控建立及運行情況等。

審計截止日為經審計的最近一期資產負債表日。

5-9?會計政策、會計估計變更和差錯更正

1、申報前會計政策、會計估計變更和差錯更正

發行人在申報前進行審計調整的,申報會計師應按要求對發行人編制的申報財務報表與原始財務報表的差異比較表出具鑒證報告并說明審計調整原因,保薦機構應核查審計調整的合理性與合規性。

報告期內發行人會計政策和會計估計應保持一致,不得隨意變更,如變更應符合會計準則的規定,并履行必要的審批程序。保薦機構及申報會計師應關注發行人變更會計政策或會計估計是否有充分、合理的理由及依據。無充分、合理的證據證明會計政策或會計估計變更的合理性,或者未經批準擅自變更會計政策或會計估計的,或者連續、反復自行變更會計政策或會計估計的,視為濫用會計政策或會計估計。

2、申報后會計政策、會計估計變更

發行人申報后存在會計政策、會計估計變更事項的,相關變更事項應符合專業審慎原則,與同行業上市公司不存在重大差異,不存在影響發行人會計基礎工作規范性及內控有效性情形。在此基礎上,發行人應提交更新后的財務報告。保薦機構及申報會計師應重點核查以下方面并發表明確意見:

(1)變更事項的時間、內容和范圍,對發行人的影響。

(2)變更事項的性質、內容、原因及依據,是否合規,是否符合審慎原則,變更后發行人會計政策、會計估計與同行業上市公司是否存在重大差異。

(3)發行人是否濫用會計政策或者會計估計。

(4)變更事項是否反映發行人會計基礎工作薄弱或內控缺失。

(5)變更事項是否已準確、充分披露。

3、申報后差錯更正

發行人申報后出現會計差錯更正事項的,保薦機構及申報會計師應重點核查以下方面并發表明確意見:

(1)差錯更正事項的時間、內容和范圍,對發行人的影響。

(2)差錯更正事項的性質、原因及依據,是否合規,是否符合審慎原則。

(3)差錯更正事項是否因會計基礎薄弱、內控重大缺陷、盈余操縱、未及時進行審計調整的重大會計核算疏漏、濫用會計政策或者會計估計以及惡意隱瞞或舞弊行為,是否反映發行人會計基礎工作薄弱或內控缺失。

(4)差錯更正事項是否已準確、充分披露。

5-10?現金交易核查

發行人報告期存在現金交易或以大額現金支付薪酬、報銷費用、墊付各類款項的,保薦機構及申報會計師通常應關注并核查以下方面:

1.現金交易或大額現金支付的必要性與合理性,是否符合發行人業務情況或行業慣例,現金交易比例及其變動情況是否處于合理范圍。

2.現金交易的客戶或供應商情況,是否涉及發行人關聯方。

3.相關收入確認及成本核算的原則與依據,是否涉及體外循環或虛構業務。

4.現金管理制度是否與業務模式、內部管理制度匹配,與現金交易、現金支付相關的內部控制制度是否完備、合理并執行有效。

5.現金交易流水的發生與相關業務發生是否真實一致,是否存在異常分布。

6.實際控制人及發行人董事、監事、高管等關聯方以及大額現金支付對象是否與客戶或供應商及其關聯方存在資金往來。

7.發行人為減少現金交易采取的改進措施及進展情況。

8.現金交易占比達到重要性水平的,相關風險是否充分披露。

保薦機構及申報會計師應詳細說明對發行人現金交易、大額現金支付的核查方法、過程與證據,對發行人報告期現金交易、大額現金支付的真實性、合理性和必要性及相關內控有效性發表明確意見。

5-11?第三方回款核查

1、適用范圍

第三方回款通常指發行人銷售回款的支付方(如銀行匯款的匯款方、銀行承兌匯票或商業承兌匯票的出票方或背書轉讓方)與簽訂經濟合同的往來客戶(或實際交易對手)不一致。

2、核查要求

發行人報告期存在第三方回款的,保薦機構及申報會計師通常應重點核查以下方面:

(1)第三方回款的真實性,是否虛構交易或調節賬齡。中介機構需核查的內容包括但不限于:抽樣選取不一致業務的明細樣本和銀行對賬單回款記錄,追查至相關業務合同、業務執行記錄及資金流水憑證,獲取相關客戶代付款確認依據,以核實委托付款的真實性、代付金額的準確性及付款方和委托方之間的關系,說明合同簽約方和付款方不一致的合理原因及第三方回款統計明細記錄的完整性,并對第三方回款所對應營業收入的真實性發表明確意見。

(2)第三方回款有關收入占營業收入的比例,相關金額及比例是否處于合理范圍。(3)第三方回款的原因、必要性及商業合理性,是否與經營模式相關、符合行業經營特點,是否能夠區分不同類別的第三方回款。與經營模式相關、符合行業經營特點的第三方回款情況包括但不限于:①客戶為個體工商戶或自然人,通過家庭約定由直系親屬代為支付貨款;②客戶為自然人控制的企業,該企業的法定代表人、實際控制人代為支付貨款;③客戶所屬集團通過集團財務公司或指定相關公司代客戶統一對外付款;④政府采購項目指定財政部門或專門部門統一付款;⑤通過應收賬款保理、供應鏈物流等合規方式或渠道完成付款;⑥境外客戶指定付款。

(4)發行人及其實際控制人、董事、監事、高管或其他關聯方與第三方回款的支付方是否存在關聯關系或其他利益安排。

(5)境外銷售涉及境外第三方回款的,第三方代付的商業合理性或合規性。

(6)是否因第三方回款導致貨款歸屬糾紛。

(7)合同明確約定第三方付款的,該交易安排是否合理。

(8)資金流、實物流與合同約定及商業實質是否一致,第三方回款是否具有可驗證性,是否影響銷售循環內部控制有效性的認定。

5-12?經銷模式

1、適用情形

中介機構應按風險導向和重要性原則,對于報告期任意一期經銷收入或毛利占比超過30%的發行人,原則上應按照本規定做好相關工作并出具專項說明,未達到上述標準的,可參照執行。

2、核查內容

(一)關于經銷商模式商業合理性

結合發行人行業特點、產品特性、發展歷程、下游客戶分布、同行業可比公司情況,分析發行人經銷商模式的分類和定義,不同類別、不同層級經銷商劃分標準,以及采用經銷商模式的必要性和商業合理性。

(二)關于經銷商模式內控制度合理性及運行有效性

經銷商模式內控制度包括但不限于:經銷商選取標準和批準程序,對不同類別經銷商、多層級經銷商管理制度,終端銷售管理、新增及退出管理方法,定價考核機制(包括營銷、運輸費用承擔和補貼、折扣和返利等),退換貨機制,物流管理模式(是否直接發貨給終端客戶),信用及收款管理,結算機制,庫存管理機制,對賬制度,信息管理系統設計與執行情況,說明相關內控制度設計的合理性及運行的有效性。

(三)關于經銷收入確認、計量原則

經銷收入確認、計量原則,對銷售補貼或返利、費用承擔、經銷商保證金的會計處理,對附有退貨條件、給予購銷信用、前期鋪貨借貨、經銷商作為居間人參與銷售等特別方式下經銷收入確認、計量原則,是否符合《企業會計準則》規定,是否與同行業可比公司存在顯著差異。

(四)關于經銷商構成及穩定性

(1)不同類別、不同層級經銷商數量、銷售收入及毛利占比變動原因及合理性。(2)新增、退出經銷商數量,銷售收入及毛利占比,新增、退出經銷商銷售收入及毛利占比合理性,新設即成為發行人主要經銷商的原因及合理性。

(3)主要經銷商銷售收入及毛利占比,變動原因及合理性,經銷商向發行人采購規模是否與其自身業務規模不匹配。

(4)經銷商是否存在個人等非法人實體,該類經銷商數量、銷售收入及毛利占比,與同行業可比公司是否存在顯著差異。

(五)關于經銷商與發行人關聯關系及其他業務合作

(1)主要經銷商基本情況,包括但不限于:注冊資本、注冊地址、成立時間、經營范圍、股東、核心管理人員、員工人數、與發行人合作歷史等。

(2)發行人及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高管、關鍵崗位人員及其他關聯方與經銷商、經銷商的終端客戶是否存在關聯關系或其他利益安排,是否存在其他特殊關系或業務合作(如是否存在前員工、近親屬設立的經銷商,是否存在經銷商使用發行人名稱或商標),是否存在非經營性資金往來,包括對經銷商或客戶提供的借款、擔保等資金支持等。

(3)經銷商持股的原因,入股價格是否公允,資金來源,發行人及其關聯方是否提供資助。

(4)經銷商是否專門銷售發行人產品。

(5)關聯經銷商銷售收入、毛利及占比,銷售價格和毛利率與非關聯經銷商是否存在顯著差異。

(六)關于經銷商模式經營情況分析

(1)經銷商模式銷售收入及占比、毛利率,與同行業可比公司是否存在顯著差異。

(2)不同銷售模式(直銷、經銷等)、不同區域(境內、境外等)和不同類別經銷商銷售的產品數量、銷售價格、銷售收入及占比、毛利及占比、毛利率情況;不同模式、不同區域、不同類別經銷商銷售價格、毛利率存在顯著差異的原因及合理性。

(3)經銷商返利政策及其變化情況,返利占經銷收入比例,返利計提是否充分,是否通過調整返利政策調節經營業績。

(4)經銷商采購頻率及單次采購量分布是否合理,與期后銷售周期是否匹配。

(5)經銷商一般備貨周期,經銷商進銷存、退換貨情況,備貨周期是否與經銷商進銷存情況匹配,是否存在經銷商壓貨,退換貨率是否合理。

(6)經銷商信用政策及變化,給予經銷商的信用政策是否顯著寬松于其他銷售模式或對部分經銷商信用政策顯著寬松于其他經銷商,是否通過放寬信用政策調節收入。

(7)經銷商回款方式、應收賬款規模合理性,是否存在大量現金回款或第三方回款情況。

(8)終端客戶構成情況,各層級經銷商定價政策,期末庫存及期后銷售情況,各層級經銷商是否壓貨以及大額異常退換貨,各層級經銷商回款情況;直銷客戶與經銷商終端客戶重合的,同時對終端客戶采用兩種銷售模式的原因及合理性。

3、核查要求

中介機構應實施充分適當的核查程序,獲取經銷商收入相關的可靠證據,以驗證經銷商收入的真實性。

(一)制定核查計劃

中介機構應制定核查計劃,詳細記錄核查計劃制定的過程(過程如有調整,詳細記錄調整過程、原因及審批流程)。制定核查計劃應考慮因素包括但不限于:行業屬性、行業特點,可比公司情況,發行人商業模式,經銷商分層級管理方式,財務核算基礎,信息管理系統,發行人產品結構、經銷商結構、終端銷售結構及其特點;樣本選取標準、選取方法及選取過程,不同類別的核查數量、金額及占比等。

(二)選取核查樣本

中介機構可參考《中國注冊會計師審計準則第1314號——審計抽樣和其他選取測試項目的方法》,采用統計抽樣、非統計抽樣等方法選取樣本,詳細記錄樣本選取標準和選取過程,嚴禁人為隨意調整樣本選取。樣本選取應考慮因素包括但不限于:經銷商類別、層級、數量、規模、區域分布、典型特征、異常變動(如新增或變化較大)等具體特點。核查的樣本量應能為得出核查結論提供合理基礎。

(三)實施有效核查

中介機構應按核查計劃,綜合采用多種核查方法,對選取樣本實施有效核查,如實記錄核查情況,形成工作底稿。具體核查方法包括但不限于:

(1)內部控制測試:了解、測試并評價與經銷商相關內控制度的合理性和執行有效性。

(2)實地走訪:實地走訪所選取經銷商及其終端客戶,察看其主要經營場所,發行人產品在經營場所的庫存狀態,了解進銷存情況。了解經銷商實際控制人和關鍵經辦人相關信息、向發行人采購的商業理由,了解經銷商經營情況、財務核算基礎、信息管理系統等。核查經銷商財務報表了解經銷商資金實力。

(3)分析性復核:核查發行人、經銷商相關合同、臺賬、銷售發票、發貨單、驗收單/報關單/代銷清單、回款記錄等,核查發行人經銷收入與經銷商采購成本的匹配性,銷貨量與物流成本的匹配性,相互印證銷售實現過程及結果真實性;核查發行人與經銷商相關的信息管理系統可靠性,經銷商信息管理系統進銷存情況,與發行人其他業務管理系統、財務系統、資金流水等數據是否匹配。

(4)函證:函證發行人主要經銷商,函證內容包括各期銷售給經銷商的產品數量、金額、期末庫存和對應應收款等。

(5)抽查監盤:對經銷商的期末庫存進行抽查監盤,核實經銷商期末庫存真實性。

(6)資金流水核查:核查發行人及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高管、關鍵崗位人員及其他關聯方與經銷商之間的資金往來。發現異常情況應擴大資金流水核查范圍。由于行業特征、經銷商結構和數量等原因導致部分核查程序無法有效實施的,中介機構應充分說明原因,并使用恰當的替代程序,確保能合理地對經銷商最終銷售的真實性發表明確意見。

(四)發表核查意見

中介機構應按照以上要求進行逐一核查,說明核查程序、核查方法、核查比例、核查證據并得出核查結論,對經銷商模式下收入真實性發表明確意見。

5-13?通過互聯網開展業務相關信息系統核查

部分發行人,如電商、互聯網信息服務、互聯網營銷企業等,其業務主要通過互聯網開展。此類企業,報告期任意一期通過互聯網取得的營業收入占比或毛利占比超過30%,原則上,保薦機構及申報會計師應對該類企業通過互聯網開展業務的信息系統可靠性分別進行專項核查并發表明確核查意見。

發行人應向保薦機構及申報會計師完整提供報告期應用的信息系統情況,包括系統名稱、開發人、基本架構、主要功能、應用方式、各層級數據瀏覽或修改權限等;應向保薦機構及申報會計師核查信息系統數據開放足夠權限,為其核查信息系統提供充分條件。

1.對于直接向用戶收取費用的此類企業,如互聯網線上銷售、互聯網信息服務、互聯網游戲等,保薦機構及申報會計師的核查應包括但不限于以下方面:①經營數據的完整性和準確性,是否存在被篡改的風險,與財務數據是否一致;②用戶真實性與變動合理性,包括新增用戶的地域分布與數量、留存用戶的數量、活躍用戶數量、月活用戶數量、單次訪問時長與訪問時間段等,系統數據與第三方統計平臺數據是否一致;③用戶行為核查,包括但不限于登錄IP或MAC地址信息、充值與消費的情況、重點產品消費或銷售情況、僵尸用戶情況等,用戶充值、消耗或消費的時間分布是否合理,重點用戶充值或消費是否合理;④系統收款或交易金額與第三方支付渠道交易金額是否一致,是否存在自充值或刷單情況;⑤平均用戶收入、平均付費用戶收入等數值的變動趨勢是否合理;⑥業務系統記錄與計算虛擬錢包(如有)的充值、消費數據是否準確;⑦互聯網數據中心(IDC)或帶寬費用的核查情況,與訪問量是否匹配;⑧獲客成本、獲客渠道是否合理,變動是否存在異常。

2.對用戶消費占整體收入比較低,主要通過展示或用戶點擊轉化收入的此類企業,如用戶點擊廣告后向廣告主或廣告代理商收取費用的企業,保薦機構及申報會計師的核查應包括但不限于以下方面:①經營數據的完整性和準確性,是否存在被篡改的風險,與財務數據是否一致;②不同平臺用戶占比是否符合商業邏輯與產品定位;③推廣投入效果情況,獲客成本是否合理;④用戶行為真實性核查,應用軟件的下載或激活的用戶數量、新增和活躍的用戶是否真實,是否存在購買虛假用戶流量或虛構流量情況;⑤廣告投放的真實性,是否存在與廣告商串通進行虛假交易;⑥用戶的廣告瀏覽行為是否存在明顯異常。

如因核查范圍受限、歷史數據丟失、信息系統缺陷、涉及商業秘密等原因,導致無法獲取全部或部分運營數據,無法進行充分核查的,保薦機構及申報會計師應考慮該等情況是否存在異常并就信息系統可靠性審慎發表核查意見,同時,對該等事項是否構成本次發行上市的實質性障礙發表核查意見。

此外,發行人主要經營活動并非直接通過互聯網開展,但其客戶主要通過互聯網銷售發行人產品或服務,如發行人該類業務營業收入占比或毛利占比超過30%,保薦機構及申報會計師應核查該類客戶向發行人傳輸交易信息、相關數據的方式、內容,并以可靠方式從發行人獲取該等數據,核查該等數據與發行人銷售、物流等數據是否存在差異,互聯網終端客戶情況(如消費者數量、集中度、地域分布、消費頻率、單次消費金額分布等)是否存在異常。對無法取得客戶相關交易數據的,保薦機構及申報會計師應充分核查原因并謹慎評估該情況對發表核查意見的影響。

5-14?信息系統專項核查

1、適用情形

發行人日常經營活動高度依賴信息系統的,如業務運營、終端銷售環節通過信息系統線上管理,相關業務運營數據由信息系統記錄并存儲,且發行人相關業務營業收入或成本占比、毛利占比或相關費用占期間費用的比例超過30%的,原則上,保薦機構及申報會計師應對開展相關業務的信息系統可靠性進行專項核查并發表明確核查意見。保薦機構及申報會計師應結合發行人的業務運營特點、信息系統支撐業務開展程度、用戶數量及交易量級等進行判斷。

如保薦機構及申報會計師結合對發行人業務運營、信息系統以及數據體量的了解,認為存在覆蓋范圍等方面局限的,應考慮引入信息系統專項核查工作。

2、核查總體要求

(1)總體原則。發行人應向中介機構完整提供報告期應用的信息系統情況,包括系統名稱、開發人、基本架構、主要功能、應用方式、各層級數據瀏覽或修改權限等;應為中介機構核查信息系統開放足夠權限,提供充分條件。

中介機構應對發行人存儲于信息系統中的業務運營和財務數據的完整性、準確性、一致性、真實性和合理性等進行專項核查并發表明確意見。

(2)勝任能力。中介機構應選派或聘請具備相應專業能力的團隊和機構執行信息系統核查工作。

(3)責任劃分。聘請其他機構開展信息系統專項核查工作或參考其核查結論的,中介機構應考慮其他機構的獨立性、可靠性及其核查工作的充分性,并就借助他人開展信息系統專項核查工作的必要性與有效性謹慎發表意見。

(4)核查方案。執行信息系統專項核查,核查團隊應以風險防控為導向,結合發行人業務模式、盈利模式、系統架構、數據流轉等情況,充分考慮舞弊行為出現的可能性,識別業務流程中可能存在的數據造假風險點,合理設計核查方案,運用大數據分析和內部控制測試等手段逐一排查風險點,全面驗證發行人信息系統中業務和財務數據的完整性、準確性、一致性、真實性和合理性。

3、核查工作要求

(1)IT系統控制:包括但不限于系統開發、訪問邏輯、權限管理、系統運維、數據安全、數據備份等流程控制情況;重點關注是否存在過度授權,是否存在錄入信息系統應用層數據或篡改信息系統后臺數據庫等數據造假舞弊的風險,是否發生過導致數據異常的重大事件;結合發現的缺陷,判斷是否對信息系統存儲數據的真實性、準確性及完整性產生影響,是否存在補償性控制,并明確其性質是否屬于重大缺陷以及對內部控制有效性的影響程度。

(2)基礎數據質量探查:包括但不限于基礎運營數據及財務數據在系統中記錄和保存的準確性、完整性;基礎數據直接生成或加工生成的主要披露數據的真實性、準確性及完整性;重點關注是否存在數據缺失、指標口徑錯誤導致披露數據失實等事項。

(3)業務財務數據一致性核查:包括但不限于經營數據與核算數據、資金流水等財務數據的一致性或匹配性,測試范圍應覆蓋整個核查期間;重點關注財務核算數據與經營數據不一致、資金流水與訂單金額不匹配等事項。

(4)多指標分析性復核:深入分析關鍵業務指標和財務指標的變化趨勢及匹配性,通過多指標分析性復核找出“異?!壁厔莺徒灰?分析貫穿整個業務鏈條的關鍵業務及財務指標數據趨勢,指標數據應至少以“月”為時間維度進行統計和分析,對個別關鍵指標數據應按“天”分析;重點關注關鍵業務指標和財務指標的變化趨勢及匹配性,排查是否存在背離發行人業務發展、行業慣例或違反商業邏輯的異常情形,相關核查包括但不限于用戶變動合理性、用戶行為分布合理性、獲客渠道等。

(5)反舞弊場景分析:應針對行業情況設計舞弊場景進行驗證測試;基于業務流程可能出現舞弊造假環節的場景進行驗證測試,分析核查期間用戶行為及訂單表現,形成異常數據臨界值,識別脫離臨界值的異常用戶或異常訂單并進行深入排查,包括但不限于用戶真實性、收入分布合理性、獲客成本變動合理性等。

(6)疑似異常數據跟進:包括但不限于排查有聚集性表現的疑似異常數據,除業務邏輯相互印證外,還應執行明細數據分析或實質性走訪驗證;對確實無法合理解釋的異常情況,應分析對收入真實性的影響并發表明確意見。

4、核查報告要求

(1)核查報告內容。信息系統專項核查報告應清晰描述核查工作的整個過程,準確描述和定義核查范圍、比例,清晰描述發行人業務模式、經營活動,充分揭示所有風險點,準確敘述每一個風險點涉及的核查方法、核查經過、核查結果、異常情況和跟進測試情況。信息系統專項核查報告應做到內容詳實、結論清晰、不留疑問。

(2)核查報告結論。中介機構應結合信息系統專項核查結果,分別就發行人的信息系統是否真實、準確、完整地記錄發行人的經營活動,業務數據與財務數據是否一致發表明確意見。存在明顯異常事項的,應明確披露該等事項及問題性質,并就該事項的實質性影響發表明確意見。因核查范圍受限、歷史數據丟失、信息系統缺陷、涉及商業秘密等原因,無法獲取全部運營數據,無法進行充分核查的,中介機構應就信息系統可靠性審慎發表核查意見,并對該等事項是否構成本次發行上市的實質性障礙發表核查意見。

5-15?資金流水核查

1、適用情形

保薦機構及申報會計師應當充分評估發行人所處經營環境、行業類型、業務流程、規范運作水平、主要財務數據水平及變動趨勢等因素,確定發行人相關資金流水核查的具體程序和異常標準,以合理保證發行人財務報表不存在重大錯報風險。發行人及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高管等相關人員應按照誠實信用原則,向中介機構提供完整的銀行賬戶信息,配合中介機構核查資金流水。中介機構應勤勉盡責,采用可靠手段獲取核查資料,在確定核查范圍、實施核查程序方面保持應有的職業謹慎。在符合銀行賬戶查詢相關法律法規的前提下,資金流水核查范圍除發行人銀行賬戶資金流水以外,結合發行人實際情況,還可能包括控股股東、實際控制人、發行人主要關聯方、董事、監事、高管、關鍵崗位人員等開立或控制的銀行賬戶資金流水,以及與上述銀行賬戶發生異常往來的發行人關聯方及員工開立或控制的銀行賬戶資金流水。

2、核查要求

保薦機構及申報會計師在資金流水核查中,應結合重要性原則和支持核查結論需要,重點核查報告期內發生的以下事項:(1)發行人資金管理相關內部控制制度是否存在較大缺陷;(2)是否存在銀行賬戶不受發行人控制或未在發行人財務核算中全面反映的情況,是否存在發行人銀行開戶數量等與業務需要不符的情況;(3)發行人大額資金往來是否存在重大異常,是否與公司經營活動、資產購置、對外投資等不相匹配;(4)發行人與控股股東、實際控制人、董事、監事、高管、關鍵崗位人員等是否存在異常大額資金往來;(5)發行人是否存在大額或頻繁取現的情形,是否無合理解釋;發行人同一賬戶或不同賬戶之間,是否存在金額、日期相近的異常大額資金進出的情形,是否無合理解釋;(6)發行人是否存在大額購買無實物形態資產或服務(如商標、專利技術、咨詢服務等)的情形,如存在,相關交易的商業合理性是否存在疑問;(7)發行人實際控制人個人賬戶大額資金往來較多且無合理解釋,或者頻繁出現大額存現、取現情形;(8)控股股東、實際控制人、董事、監事、高管、關鍵崗位人員是否從發行人獲得大額現金分紅款、薪酬或資產轉讓款,轉讓發行人股權獲得大額股權轉讓款,主要資金流向或用途存在重大異常;(9)控股股東、實際控制人、董事、監事、高管、關鍵崗位人員與發行人關聯方、客戶、供應商是否存在異常大額資金往來;(10)是否存在關聯方代發行人收取客戶款項或支付供應商款項的情形。

發行人在報告期內存在以下情形的,保薦機構及申報會計師應考慮是否需要擴大資金流水核查范圍:(1)發行人備用金、對外付款等資金管理存在重大不規范情形;(2)發行人毛利率、期間費用率、銷售凈利率等指標各期存在較大異常變化,或者與同行業公司存在重大不一致;(3)發行人經銷模式占比較高或大幅高于同行業公司,且經銷毛利率存在較大異常;(4)發行人將部分生產環節委托其他方進行加工的,且委托加工費用大幅變動,或者單位成本、毛利率大幅異于同行業;(5)發行人采購總額中進口占比較高或者銷售總額中出口占比較高,且對應的采購單價、銷售單價、境外供應商或客戶資質存在較大異常;(6)發行人重大購銷交易、對外投資或大額收付款,在商業合理性方面存在疑問;(7)董事、監事、高管、關鍵崗位人員薪酬水平發生重大變化;(8)其他異常情況。

保薦機構及申報會計師應將上述資金流水的核查范圍、資金流水核查重要性水平確定方法和依據,異常標準及確定依據、核查程序、核查證據編制形成工作底稿,在核查中受到的限制及所采取的替代措施應一并書面記錄。保薦機構及申報會計師還應結合上述資金流水核查情況,就發行人內部控制是否健全有效、是否存在體外資金循環形成銷售回款、承擔成本費用的情形發表明確核查意見。

5-16?尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧損

1、核查要求

發行人尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧損的,中介機構應充分核查尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧的原因,并就其是否影響發行人持續經營能力發表意見。

2、信息披露

(1)原因分析

發行人應結合行業特點和公司情況,針對性量化分析披露尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧損的成因,是否符合投入產出規律,是否具有商業合理性,是否屬于行業普遍現象。對行業共性因素,應結合所屬行業情況、競爭狀況、發展態勢以及同行業可比公司經營情況等,具體分析披露行業因素對公司盈利的影響。對公司特有因素,應結合公司的投資、研發、生產、銷售等情況,具體分析披露有關因素對公司盈利的影響,相關因素在報告期內的變化情況、發展趨勢,相關因素與報告期內盈利變動的匹配關系。

(2)影響分析

發行人應充分披露尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧損對公司現金流、業務拓展、人才吸引、團隊穩定、研發投入、戰略投入、生產經營可持續性等方面的影響。尚未盈利的發行人應充分披露尚未盈利對公司經營的影響,是否對未來持續經營能力產生重大不利影響。

(3)趨勢分析

尚未盈利的發行人應謹慎估計并客觀披露與未來業績相關的前瞻性信息,包括原因分析中有關因素的發展趨勢、達到盈虧平衡狀態主要經營要素需達到的水平、未來是否可實現盈利以及其他有利于投資者對公司盈利趨勢形成合理預期的信息。披露前瞻性信息時,應披露預測相關假設基礎,并聲明假設的數據基礎及相關預測具有重大不確定性,提醒投資者謹慎使用。

(4)風險因素

尚未盈利的發行人,應結合自身情況針對性地充分披露相關風險因素,如:未來一定期間無法盈利風險,收入無法按計劃增長風險,研發失敗風險,產品或服務無法得到客戶認同風險,資金狀況、業務拓展、人才引進、團隊穩定、研發投入等方面受到限制或影響的風險等。預期未盈利狀態仍將持續存在的,發行人還應結合《上市規則》的具體條款分析觸發退市條件的可能性,并充分披露相關風險。

最近一期存在累計未彌補虧損的,發行人應披露累計未彌補虧損及其成因對公司未來盈利能力、分紅政策影響等。

(5)投資者保護措施及承諾

尚未盈利或最近一期存在累計未彌補虧損的發行人,應披露依法落實保護投資者合法權益規定的各項措施;應披露本次發行前累計未彌補虧損是否由新老股東共同承擔以及已履行的決策程序。尚未盈利企業應披露其控股股東、實際控制人和董事、監事、高管、核心技術人員按照相關規定作出的關于減持股份的特殊安排或承諾。

5-17?客戶集中

1、總體要求

發行人存在單一客戶主營業務收入或毛利貢獻占比較高情形的,保薦機構應重點關注該情形的合理性、客戶穩定性和業務持續性,是否存在重大不確定性風險,進而影響發行人持續經營能力。

發行人來自單一客戶主營業務收入或毛利貢獻占比超過50%的,一般認為發行人對該客戶存在重大依賴。

保薦機構應合理判斷發行人是否符合發行條件,督促發行人做好信息披露和風險揭示。

2、核查要求

(一)客戶集中情形核查要求

保薦機構通常應關注并核查以下方面:

(1)發行人客戶集中的原因及合理性。

(2)發行人客戶在行業中的地位、透明度與經營狀況,是否存在重大不確定性風險。(3)發行人與客戶合作的歷史、業務穩定性及可持續性,相關交易的定價原則及公允性。

(4)發行人與重大客戶是否存在關聯關系,發行人的業務獲取方式是否影響獨立性,發行人是否具備獨立面向市場獲取業務的能力。

(5)對于因行業因素導致發行人客戶集中度高的,保薦機構通常還應關注發行人客戶集中與行業經營特點是否一致,是否存在下游行業較為分散而發行人自身客戶較為集中的情形。對于非因行業因素導致發行人客戶集中度偏高的,保薦機構通常還應關注該客戶是否為異常新增客戶,客戶集中是否可能導致發行人未來持續經營能力存在重大不確定性。

(二)單一客戶重大依賴情形核查要求

發行人對單一客戶存在重大依賴的,保薦機構除應按照“(一)客戶集中情形核查要求”進行核查外,通常還應關注并核查以下方面:

(1)發行人主要產品或服務應用領域和下游需求情況,市場空間是否較大;發行人技術路線與行業技術迭代的匹配情況,是否具備開拓其他客戶的技術能力以及市場拓展的進展情況,包括與客戶的接觸洽談、產品試用與認證、訂單情況等。

(2)發行人及其下游客戶所在行業是否屬于國家產業政策明確支持的領域,相關政策及其影響下的市場需求是否具有階段性特征,產業政策變化是否會對發行人的客戶穩定性、業務持續性產生重大不利影響。

(3)對于存在重大依賴的單一客戶屬于非終端客戶的情況,應當穿透核查終端客戶的有關情況、交易背景,分析說明相關交易是否具有合理性,交易模式是否符合行業慣例,銷售是否真實。

如無法充分核查并說明發行人單一客戶重大依賴的合理性、客戶穩定性或業務持續性,保薦機構應就發行人是否具備持續經營能力審慎發表核查意見。

3、信息披露

發行人應在招股說明書中披露上述情況,充分揭示客戶集中度較高可能帶來的風險。

5-18?投資收益占比

1、總體要求

針對發行人來自合并報表范圍以外的投資收益占當期合并凈利潤比例較高的情形,保薦機構及申報會計師應重點關注發行人來自合并財務報表范圍以外的投資收益對盈利貢獻程度,發行人納入合并報表范圍以內主體狀況,發行人合并財務報表范圍以外投資對象業務內容,以及招股說明書相關信息披露等情況。

2、核查要求

發行人來自合并報表范圍以外的投資收益占當期合并凈利潤的比例較高,保薦機構及申報會計師通常應關注以下方面:

(1)發行人如減除合并財務報表范圍以外的對外投資及投資收益,剩余業務是否具有持續經營能力。

(2)被投資企業主營業務與發行人主營業務是否具有高度相關性,如同一行業、類似技術產品、上下游關聯產業等,是否存在大規模非主業投資情況。

(3)是否充分披露相關投資的基本情況及對發行人的影響。

2、信息披露

發行人應在招股說明書“風險因素”中充分披露相關風險特征,同時在管理層分析中披露以下內容:

(1)被投資企業的業務內容、經營狀況,發行人與被投資企業所處行業的關系,發行人對被投資企業生產經營狀況的可控性和判斷力等相關信息。

(2)發行人對被投資企業的投資過程,與被投資企業控股股東合作歷史、未來合作預期、合作模式是否符合行業慣例,被投資企業分紅政策等。

(3)被投資企業非經常性損益情況及對發行人投資收益構成的影響,該影響數是否已作為發行人的非經常性損益計算。

(4)其他重要信息。

5-19?在審期間分紅及轉增股本

發行人在審期間現金分紅、分派股票股利或資本公積轉增股本的,應依據公司章程和相關監管要求,充分論證必要性和恰當性,并履行相應決策程序,相關分紅方案應在發行上市前實施完畢。發行人應重點披露以下內容:

1、發行人大額分紅的,應充分披露分紅的必要性和恰當性,以及對財務狀況和新老股東利益可能產生的影響。

2、發行人分派股票股利或資本公積轉增股本的,應披露股本變化后最近一期經審計的財務報告。

5-20?其他說明
本指引自公布之日起施行。
《首發業務若干問題解答》等同步廢止。
05
監管規則適用指引——發行類第9號:研發人員及研發投入
《科創屬性評價指引(試行)》《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》等規則,規定了研發人員和研發投入的指標要求或披露要求。為規范研發人員和研發投入信息披露和中介機構核查工作,制定本指引,自2023年11月24日起實施。
1、研發人員認定

研發人員指直接從事研發活動的人員以及與研發活動密切相關的管理人員和直接服務人員。主要包括:在研發部門及相關職能部門直接從事研發項目的專業人員;具有相關技術知識和經驗,在專業人員指導下參與研發活動的技術人員;參與研發活動的技工等。發行人應準確、合理認定研發人員,不得將與研發活動無直接關系的人員,如從事后勤服務的文秘、前臺、餐飲、安保等人員,認定為研發人員。

注意:1、研發人員不一定就是在研發部門人員,也可能來源其他相關職能部門;2、強調是直接從事研發項目的專業人員。)
(1)關于非全時研發人員

對于既從事研發活動又從事非研發活動的人員,當期研發工時占比低于50%的,原則上不應認定為研發人員。如將其認定為研發人員,發行人應結合該人員對研發活動的實際貢獻等,審慎論證認定的合理性。

(注意:非全時人員研發工時最好超過50%,否則,沒有特別合理的解釋,不要把非全時人員認定為研發人員,寧愿少點。)
(2)從事定制化產品研發生產或提供受托研發服務(以下簡稱受托研發)的人員

發行人與客戶簽訂合同,為客戶提供受托研發,除有充分證據表明履約過程中形成發行人能夠控制的并預期能給發行人帶來收益的研發成果外,原則上單純從事受托研發的人員不能認定為研發人員。

(注意:建議不要把受托研發人員認定為研發人員,要整理“充分合理”的證據太難了。)
(3)關于研發人員聘用形式

研發人員原則上應為與發行人簽訂勞動合同的人員。勞務派遣人員原則上不能認定為研發人員。發行人將簽訂其他形式合同的人員認定為研發人員的,應當結合相關人員的專業背景、工作內容、未簽訂勞動合同的原因等,審慎論證認定的合理性。研發人員聘用形式的計算口徑,應與按照《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57 號——招股說明書》第四十二條披露的員工人數口徑一致。

(注意:盡量以簽訂勞動合同為認定研發人員的前提,例外情況很難解釋的。)
2、研發投入認定
研發投入為企業研發活動直接相關的支出,通常包括研發人員職工薪酬、直接投入費用、折舊費用與長期待攤費用、設計費用、裝備調試費、無形資產攤銷費用、委托外部研究開發費用、其他費用等。發行人應按照企業會計準則相關規定,通過“研發支出”科目準確核算相關支出。

研發投入的歸集和計算應當以相關資源實際投入研發活動為前提。本期研發投入的計算口徑原則上為本期費用化的研發費用與本期資本化的開發支出之和。

(注意:1、必須為與研發直接相關的支出;2、強調是本期、實際投入)
(1)研發人員職工薪酬
發行人存在非全時研發人員的,應能夠清晰統計相關人員從事不同職能的工時情況,按照企業會計準則的規定將屬于從事研發活動的薪酬準確、合理分攤計入研發支出。發行人將股份支付費用計入研發支出的,應具有明確合理的依據,不存在利用股份支付調節研發投入指標的情形。
(注意:1、非全時人員必須準備工時統計表等證明材料;2、結合前面強調的本期實際投入原則,不要輕易把股份支付計入研發投入。)
(2)共用資源費用

發行人研發活動與其他生產經營活動共用設備、產線、場地等資源的,應當準確記錄相關資源使用情況,并將實際發生的相關費用按照工時占比、面積占比等標準進行合理分配,無法合理分配或未分配的不得計入研發支出。

(注意:必須準確記錄、并制定合理分配標準,否則不要計入。)
(3)承擔由國家或指定方撥付款項的研發項目(以下簡稱國撥研發項目)支出
發行人承擔國撥研發項目的,發行人應結合項目目的和科研成果所有權歸屬等,判斷從政府取得經濟資源適用的具體會計準則,準確核算發行人的研發支出金額。
發行人從政府取得的經濟資源適用《企業會計準則第14號——收入》的,相關支出原則上不得計入研發支出。

發行人從政府取得的經濟資源適用《企業會計準則第16號——政府補助》的,如發行人采用凈額法核算政府補助,在計算研發投入指標時,可以按照總額法做相應調整。

(注意:先判斷是收入還是政府補助)
(4)受托研發支出

發行人與客戶簽訂合同,為客戶提供受托研發,對于合同履行過程中發生的支出,若發行人無法控制相關研發成果,發行人應按照《企業會計準則第14號——收入》中合同履約成本的規定進行會計處理,最終計入營業成本,相關支出原則上不得計入研發支出。若綜合考慮歷史經驗、行業慣例、法律法規等因素后,發行人有充分證據表明能夠控制相關研發成果,該成果預期能夠給發行人帶來經濟利益,且發行人會計基礎和內部控制能夠確保準確歸集核算該成果相關支出的,可以將相關支出計入研發支出;不能準確歸集核算的,相關支出應計入合同履約成本,不得計入研發支出。

(注意:跟上述“一、2”類似,先認定相關人員是否屬于研發人員。
(5)委外研發

發行人存在委外研發的,應簽訂委外研發合同,相關研發項目應與發行人的研發項目或經營活動直接相關,委外研發具有必要性、合理性和公允性,研發成果歸屬于發行人,不存在通過委外研發將與研發無關的成本費用計入研發支出或虛構研發支出的情形。

(注意:基本要求簽訂了《委外研發合同》,成果歸屬于發行人;這個會重點核查,企業最好不要在這方面動歪心思)
(6)研發過程中產出的產品

發行人在研發過程中產出的產品或副產品,符合《企業會計準則第1號——存貨》規定的應當確認為存貨,符合其他相關企業會計準則中有關資產確認條件的應當確認為相關資產。發行人應準確歸集核算有關產品或副產品的成本,并在對外銷售時,按照《企業會計準則第14號——收入》《企業會計準則第1號——存貨》《企業會計準則解釋第15 號》等規定,對銷售相關的收入和成本分別進行會計處理。原則上研發過程中產出的產品或副產品,其成本不得計入研發投入。

(注意:建議相關企業忽略“原則上”,直接明確產品或副產品的成本不得計入研發投入。)
3、相關內控要求
發行人應制定并嚴格執行研發相關內控制度,包括研發活動和研發人員認定制度、研發業務流程、研發項目管理、研發人員管理等,明確研發支出的開支范圍、標準、審批程序。同時,應按照研發項目設立臺賬歸集核算研發支出,準確記錄員工工時、核算研發人員薪酬、歸集研發領料用料和資產攤銷等。
(注意:1、制定并嚴格執行研發相關內控制度;2、設立研發臺賬。
4、核查要求
(一)保薦機構及申報會計師通常應關注并核查以下方面,并發表明確意見:
(1)研發活動認定是否合理,與同行業企業是否存在重大差異;
(2)研發人員認定是否合理,與同行業企業是否存在重大差異;對于研發人員數量在報告期內,尤其是最近一年存在異常增長(包括臨時招募、從其他部門調崗等)、非全時研發人員占比較高、研發人員專業背景和工作經歷與發行人研發活動不匹配等情形,應重點關注相關人員是否具備從事研發活動的能力,是否真正從事研發活動并作出實際貢獻,是否屬于發行人研發工作所需的必要人員,發行人研發人員數量和占比是否符合行業特點;研發人員學歷、專業、從業和任職年限、全時與非全時分布等是否符合行業特點;研發人員普遍任職年限較短的,應關注原因及對發行人研發能力的影響;研發人員主要由非全時人員或未簽訂勞動合同人員構成的,應關注其合理性;
(3)研發投入計算口徑是否合理;研發投入的歸集是否準確;研發投入相關數據來源是否可驗證;
(4)研發相關內控制度是否健全且被有效執行;發行人是否建立研發項目的跟蹤管理系統以及與研發項目相對應的人財物管理機制,有效監控、記錄各研發項目的進展情況;
(5)是否已明確研發支出開支范圍和標準,建立研發支出審批程序,并得到有效執行;
(6)報告期內研發支出核算是否符合企業會計準則的規定;是否嚴格按照研發支出開支范圍和標準據實列支;是否按照研發制度準確記錄員工工時、核算研發人員薪酬、歸集研發領料用料等;是否存在將與研發無關的支出在研發支出中核算的情形;(7)報告期內,研發投入金額、占比或構成發生顯著變化的,應重點關注變化原因及合理性,是否符合行業變動趨勢;
(8)報告期內發行人委外研發支出金額較大或占研發投入比例較高的,應重點關注委外研發的真實性、必要性和交易價格公允性,是否符合行業慣例,委外研發主要成果及其對發行人生產經營的具體貢獻,主要受托方及其研發能力;是否存在通過委外研發虛構研發支出的情形;是否存在發行人自身研發能力較弱的情形;
(9)發行人研發投入中包括股份支付費用的,應充分關注:股份支付的背景,具體授予對象及其職務、職責;授予權益工具的數量及確定依據、與授予對象的貢獻或職務是否匹配;權益工具的公允價值及確認方法、等待期及費用分攤方式等是否合理;(10)發行人開展受托研發業務的,是否存在將受托研發人員或支出認定為發行人研發人員或研發投入的情況及其合理性;
(11)發行人研發投入計算口徑與下列口徑的差異情況:本期費用化的研發費用與本期資本化的開發支出之和、向稅務機關申請加計扣除優惠政策的研發費用。存在較大差異的,應充分關注差異原因及合理性。
(二)發行人律師應對研發人員聘用形式的計算口徑與招股說明書披露的員工人數口徑是否一致進行核查,并發表明確意見。對發行人存在將未簽訂勞動合同的人員認定為研發人員情形的,還應對該等人員聘用合同的法律性質、工作內容、未簽訂勞動合同的原因進行核查并發表明確意見。
5、信息披露
發行人應在招股說明書“業務與技術”中披露研發人員尤其是非全時研發人員認定口徑;報告期各期研發人員數量、占比、學歷分布情況;
在“財務會計信息與管理層分析”中披露研發投入的計算口徑;報告期各期研發投入的金額、明細構成(包括研發人員職工薪酬、直接材料、資產攤銷、委外研發等);最近三年累計研發投入金額及占最近三年累計營業收入的比例;最近三年研發投入復合增長率。
06

證券期貨法律適用意見第17號

《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條、第十三條、第三十一條、第四十四條、第四十五條和《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第七條有關規定的適用意見——證券期貨法律適用意見第17號
為了正確理解與適用《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條、第十三條、第三十一條、第四十四條、第四十五條,《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第七條的有關規定,中國證券監督管理委員會(以下簡稱中國證監會)制定了本證券期貨法律適用意見,現予公布,請遵照執行。
一、關于《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條“構成重大不利影響的同業競爭”的理解與適用
《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條規定,發行人“與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不存在對發行人構成重大不利影響的同業競爭”。現提出如下適用意見:
(一)判斷原則。同業競爭的“同業”是指競爭方從事與發行人主營業務相同或者相似的業務。核查認定該相同或者相似的業務是否與發行人構成“競爭”時,應當按照實質重于形式的原則,結合相關企業歷史沿革、資產、人員、主營業務(包括但不限于產品服務的具體特點、技術、商標商號、客戶、供應商等)等方面與發行人的關系,以及業務是否有替代性、競爭性、是否有利益沖突、是否在同一市場范圍內銷售等,論證是否與發行人構成競爭;不能簡單以產品銷售地域不同、產品的檔次不同等認定不構成同業競爭。競爭方的同類收入或者毛利占發行人主營業務收入或者毛利的比例達百分之三十以上的,如無充分相反證據,原則上應當認定為構成重大不利影響的同業競爭。
對于控股股東、實際控制人控制的與發行人從事相同或者相似業務的企業,發行人還應當結合目前自身業務和關聯方業務的經營情況、未來發展戰略等,在招股說明書中披露未來對于相關資產、業務的安排,以及避免上市后出現構成重大不利影響的同業競爭的措施。
(二)核查范圍。中介機構應當針對發行人控股股東、實際控制人及其近親屬全資或者控股的企業進行核查。
如果發行人控股股東、實際控制人是自然人,其配偶及夫妻雙方的父母、子女控制的企業與發行人存在競爭關系的,應當認定為構成同業競爭。
發行人控股股東、實際控制人的其他親屬及其控制的企業與發行人存在競爭關系的,應當充分披露前述相關企業在歷史沿革、資產、人員、業務、技術、財務等方面對發行人獨立性的影響,報告期內交易或者資金往來,銷售渠道、主要客戶及供應商重疊等情況,以及發行人未來有無收購安排。
二、關于《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條“實際控制人沒有發生變更”和第四十五條控股股東、實際控制人鎖定期安排的理解與適用
《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十二條規定“首次公開發行股票并在主板上市的,最近三年實際控制人沒有發生變更;首次公開發行股票并在科創板、創業板上市的,最近二年實際控制人沒有發生變更”;第四十五條規定“發行人控股股東和實際控制人及其親屬應當披露所持股份自發行人股票上市之日起三十六個月不得轉讓的鎖定安排”。現提出如下適用意見:
(一)基本要求
實際控制人是指擁有公司控制權、能夠實際支配公司行為的主體。發行人應當在招股說明書中披露公司控制權的歸屬、公司的股權及控制結構,并真實、準確、完整地披露公司控制權或者股權及控制結構可能存在的不穩定性及其對公司的持續經營能力的潛在影響和風險。
在確定公司控制權歸屬時,應當本著實事求是的原則,尊重企業的實際情況,以發行人自身的認定為主,由發行人股東予以確認。保薦機構、發行人律師應當通過核查公司章程、協議或者其他安排以及發行人股東大會(股東出席會議情況、表決過程、審議結果、董事提名和任命等)、董事會(重大決策的提議和表決過程等)、監事會及發行人經營管理的實際運作情況,對實際控制人認定發表明確意見。
發行人股權較為分散但存在單一股東控制比例達到百分之三十的情形的,若無相反的證據,原則上應當將該股東認定為控股股東或者實際控制人。存在下列情形之一的,保薦機構、發行人律師應當進一步說明是否通過實際控制人認定規避發行條件或者監管并發表專項意見:
(1)公司認定存在實際控制人,但其他持股比例較高的股東與實際控制人持股比例接近;
(2)公司認定無實際控制人,但第一大股東持股接近百分之三十,其他股東比例不高且較為分散。
保薦機構及發行人律師應當重點關注最近三十六個月(主板)或者二十四個月(科創板、創業板)內公司控制權是否發生變化。涉嫌為滿足發行條件而調整實際控制人認定范圍的,應當從嚴把握,審慎進行核查及信息披露。
發行人及中介機構通常不應以股東間存在代持關系、表決權讓與協議、一致行動協議等為由,認定公司控制權未發生變動。
實際控制人為單名自然人或者有親屬關系的多名自然人,實際控制人去世導致股權變動,股份受讓人為繼承人的,通常不視為公司控制權發生變更。其他多名自然人為實際控制人,實際控制人之一去世的,保薦機構及發行人律師應當結合股權結構、去世自然人在股東大會或者董事會決策中的作用、對發行人持續經營的影響等因素綜合判斷公司控制權是否發生變更。
(二)共同實際控制人
發行人主張多人共同擁有公司控制權的,應當符合以下條件:
(1)每人都必須直接持有公司股份或者間接支配公司股份的表決權;
(2)發行人公司治理結構健全、運行良好,多人共同擁有公司控制權的情況不影響發行人的規范運作;
(3)多人共同擁有公司控制權的情況,一般應當通過公司章程、協議或者其他安排予以明確。公司章程、協議或者其他安排必須合法有效、權利義務清晰、責任明確,并對發生意見分歧或者糾紛時的解決機制作出安排。該情況在最近三十六個月(主板)或者二十四個月(科創板、創業板)內且在首發后的可預期期限內是穩定、有效存在的,共同擁有公司控制權的多人沒有出現重大變更;
(4根據發行人的具體情況認為發行人應當符合的其他條件。
法定或者約定形成的一致行動關系并不必然導致多人共同擁有公司控制權,發行人及中介機構不應為擴大履行實際控制人義務的主體范圍或者滿足發行條件而作出違背事實的認定。主張通過一致行動協議共同擁有公司控制權但無第一大股東為純財務投資人等合理理由的,一般不能排除第一大股東為共同控制人。共同控制人簽署一致行動協議的,應當在協議中明確發生意見分歧或者糾紛時的解決機制。
實際控制人的配偶、直系親屬,如持有公司股份達到百分之五以上或者雖未達到百分之五但是擔任公司董事、高級管理人員并在公司經營決策中發揮重要作用,保薦機構、發行人律師應當說明上述主體是否為共同實際控制人。
如果發行人最近三十六個月(主板)或者二十四個月(科創板、創業板)內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的主體發生變化,且變化前后的主體不屬于同一實際控制人,視為公司控制權發生變更。發行人最近三十六個月(主板)或者二十四個月(科創板、創業板)內持有、實際支配公司股份表決權比例最高的主體存在重大不確定性的,比照前述規定執行。
(三)無實際控制人
發行人不存在擁有公司控制權的主體或者公司控制權的歸屬難以判斷,如果符合以下情形,可視為公司控制權沒有發生變更:
(1)發行人的股權及控制結構、經營管理層和主營業務在首發前三十六個月(主板)或者二十四個月(科創板、創業板)內沒有發生重大變化;
(2發行人的股權及控制結構不影響公司治理有效性;
(3)發行人及其保薦機構和律師能夠提供證據充分證明公司控制權沒有發生變更。
相關股東采取股份鎖定等有利于公司股權及控制結構穩定措施的,可將該等情形作為判斷公司控制權沒有發生變更的重要因素。
(四)國有股權無償劃轉或者重組等導致發行人控股股東發生變更
因國有資產監督管理需要,國務院或者省級人民政府國有資產監督管理機構無償劃轉直屬國有控股企業的國有股權或者對該等企業進行重組等導致發行人控股股東發生變更的,如果符合以下情形,可視為公司控制權沒有發生變更:
(1)有關國有股權無償劃轉或者重組等屬于國有資產監督管理的整體性調整,經國務院國有資產監督管理機構或者省級人民政府按照相關程序決策通過,且發行人能夠提供有關決策或者批復文件;
(2)發行人與原控股股東不存在構成重大不利影響的同業競爭或者大量的關聯交易,沒有故意規避《首次公開發行股票注冊管理辦法》規定的其他發行條件;
(3有關國有股權無償劃轉或者重組等對發行人的經營管理層、主營業務和獨立性沒有重大不利影響。
按照國有資產監督管理的整體性調整,國務院國有資產監督管理機構直屬國有企業與地方國有企業之間無償劃轉國有股權或者重組等導致發行人控股股東發生變更的,比照前款規定執行,但是應當經國務院國有資產監督管理機構批準并提交相關批復文件。
不屬于前兩款規定情形的國有股權無償劃轉或者重組等導致發行人控股股東發生變更的,視為公司控制權發生變更。
(五)鎖定期安排
(1)發行人控股股東和實際控制人所持股份自發行人股票上市之日起三十六個月內不得轉讓,控股股東和實際控制人的親屬(依據《民法典》相關規定認定)、一致行動人所持股份應當比照控股股東和實際控制人所持股份進行鎖定。
(2為確保發行人股權結構穩定、正常生產經營不因發行人控制權發生變化而受到影響,發行人沒有或者難以認定實際控制人的,發行人股東應當按持股比例從高到低依次承諾其所持股份自上市之日起鎖定三十六個月,直至鎖定股份的總數不低于發行前股份總數的百分之五十一。對于具有一致行動關系的股東,應當合并后計算持股比例再進行排序鎖定。
位列上述應當予以鎖定的百分之五十一股份范圍的股東,符合下列情形之一的,可不適用上述鎖定三十六個月的規定:
   1)員工持股計劃;
   2)持股百分之五以下的股東;
   3)非發行人第一大股東且符合一定條件的創業投資基金股東,具體條件參照創投基金的監管規定。“符合一定條件的創業投資基金股東”的認定程序為,由創業投資基金股東向保薦機構提交書面材料,經保薦機構和發行人律師核查后認為符合相關認定標準的,在申報時由保薦機構向交易所提交書面材料,交易所在認定時應當征求相關職能部門的意見。
(3)發行人申報前六個月內進行增資擴股的,新增股份的持有人應當承諾新增股份自發行人完成增資擴股工商變更登記手續之日起鎖定三十六個月。在申報前六個月內從控股股東或者實際控制人處受讓的股份,應當比照控股股東或者實際控制人所持股份進行鎖定。相關股東刻意規避股份鎖定期要求的,應當按照相關規定進行股份鎖定。
三、關于《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十三條“國家安全、公共安全、生態安全、生產安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為”的理解與適用
《首次公開發行股票注冊管理辦法》第十三條規定,最近三年內,發行人及其控股股東、實際控制人不存在“其他涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為”。現提出如下適用意見:
(一)涉及國家安全、公共安全、生態安全、生產安全、公眾健康安全等領域的重大違法行為是指發行人及其控股股東、實際控制人違反相關領域法律、行政法規或者規章,受到刑事處罰或者情節嚴重行政處罰的行為。
有以下情形之一且中介機構出具明確核查結論的,可以不認定為重大違法行為:
(1)違法行為輕微、罰款數額較??;
(2)相關處罰依據未認定該行為屬于情節嚴重的情形;
(3)有權機關證明該行為不屬于重大違法。
違法行為導致嚴重環境污染、重大人員傷亡或者社會影響惡劣等并被處罰的,不適用上述規定。
(二)發行人合并報表范圍內的各級子公司,如對發行人主營業務收入或者凈利潤不具有重要影響(占比不超過百分之五),其違法行為可不視為發行人本身存在重大違法行為,但相關違法行為導致嚴重環境污染、重大人員傷亡或者社會影響惡劣等的除外。
如被處罰主體為發行人收購而來,且相關處罰于發行人收購完成之前已執行完畢,原則上不視為發行人存在重大違法行為。
但發行人主營業務收入和凈利潤主要來源于被處罰主體或者相關違法行為導致嚴重環境污染、重大人員傷亡或者社會影響惡劣等的除外。
(三)最近三年從刑罰執行完畢或者行政處罰執行完畢之日起計算三十六個月。
(四)保薦機構和發行人律師應當對發行人及其控股股東、實際控制人是否存在上述事項進行核查,并對是否構成重大違法行為及發行上市的法律障礙發表明確意見。
四、關于《首次公開發行股票注冊管理辦法》第三十一條“中國證監會規定的其他情形”的理解與適用
《首次公開發行股票注冊管理辦法》第三十一條規定,存在相關情形之一的,交易所或者中國證監會應當終止相應發行上市審核程序或者發行注冊程序。除了列舉的十種情形外,還有“中國證監會規定的其他情形”。現提出如下適用意見:
發行人申報后,通過增資或者股權轉讓產生新股東的,原則上應當終止發行上市審核程序或者發行注冊程序,但股權變動未造成實際控制人變更,未對發行人股權結構的穩定性和持續經營能力造成不利影響,且符合下列情形的除外:新股東產生系因繼承、離婚、執行法院判決、執行仲裁裁決、執行國家法規政策要求或者由省級及以上人民政府主導,且新股東承諾其所持股份上市后三十六個月之內不轉讓、不上市交易(繼承、離婚原因除外)。
在核查和信息披露方面,發行人申報后產生新股東且符合上述要求無需重新申報的,應當比照申報前十二個月新增股東的核查和信息披露要求執行。除此之外,保薦機構和發行人律師還應當對股權轉讓事項是否造成發行人實際控制人變更,是否對發行人股權結構的穩定性和持續經營能力造成不利影響進行核查并發表意見。
五、關于《首次公開發行股票注冊管理辦法》第四十四條規定的“期權激勵計劃”的理解與適用
《首次公開發行股票注冊管理辦法》第四十四條規定“發行人存在申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃的,應當符合中國證監會和交易所的規定,并充分披露有關信息”。現提出如下適用意見:
(一)首發申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃
(1)發行人首發申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃應當符合的要求
發行人存在首發申報前制定、上市后實施的期權激勵計劃的,應當體現增強公司凝聚力、維護公司長期穩定發展的導向。
期權激勵計劃原則上應當符合下列要求:
1)激勵對象應當符合相關上市板塊的規定;
(2)激勵計劃的必備內容與基本要求,激勵工具的定義與權利限制,行權安排,回購或者終止行權,實施程序等內容,應當參考《上市公司股權激勵管理辦法》的相關規定執行;
(3)期權的行權價格由股東自行商定確定,但原則上不應低于最近一年經審計的凈資產或者評估值;
(4)發行人全部在有效期內的期權激勵計劃所對應股票數量占上市前總股本的比例原則上不得超過百分之十五,且不得設置預留權益;
(5)在審期間,發行人不應新增期權激勵計劃,相關激勵對象不得行權;最近一期末資產負債表日后行權的,申報前須增加一期審計;
(6)在制定期權激勵計劃時應當充分考慮實際控制人穩定,避免上市后期權行權導致實際控制人發生變化;
(7)激勵對象在發行人上市后行權認購的股票,應當承諾自行權日起三十六個月內不減持,同時承諾上述期限屆滿后比照董事、監事及高級管理人員的相關減持規定執行。
2.發行人信息披露要求
發行人應當在招股說明書中充分披露期權激勵計劃的有關信息:
(1)期權激勵計劃的基本內容、制定計劃履行的決策程序、目前的執行情況;(2)期權行權價格的確定原則,以及和最近一年經審計的凈資產或者評估值的差異與原因;
(3)期權激勵計劃對公司經營狀況、財務狀況、控制權變化等方面的影響;
(4)涉及股份支付費用的會計處理等。
3.中介機構核查要求
保薦機構及申報會計師應當對下述事項進行核查并發表核查意見:
(1)期權激勵計劃的制定和執行情況是否符合以上要求;
(2)發行人是否在招股說明書中充分披露期權激勵計劃的有關信息;
(3)股份支付相關權益工具公允價值的計量方法及結果是否合理;
(4)發行人報告期內股份支付相關會計處理是否符合《企業會計準則》相關規定。(二)首發申報前實施員工持股計劃
1.發行人首發申報前實施員工持股計劃應當符合的要求發行人首發申報前實施員工持股計劃的,原則上應當全部由公司員工構成,體現增強公司凝聚力、維護公司長期穩定發展的導向,建立健全激勵約束長效機制,有利于兼顧員工與公司長遠利益,為公司持續發展夯實基礎。
員工持股計劃應當符合下列要求:
(1)發行人應當嚴格按照法律、行政法規、規章及規范性文件要求履行決策程序,并遵循公司自主決定、員工自愿參加的原則,不得以攤派、強行分配等方式強制實施員工持股計劃。
(2)參與持股計劃的員工,與其他投資者權益平等,盈虧自負,風險自擔,不得利用知悉公司相關信息的優勢,侵害其他投資者合法權益。
員工入股應當主要以貨幣出資,并按約定及時足額繳納。按照國家有關法律法規,員工以科技成果出資入股的,應當提供所有權屬證明并依法評估作價,及時辦理財產權轉移手續。
(3)發行人實施員工持股計劃,可以通過公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺間接持股,并建立健全持股在平臺內部的流轉、退出機制,以及所持發行人股權的管理機制。參與持股計劃的員工因離職、退休、死亡等原因離開公司的,其所持股份權益應當按照員工持股計劃章程或者協議約定的方式處置。
2.員工持股計劃計算股東人數的原則
(1)依法以公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃,在計算公司股東人數時,員工人數不計算在內;
(2)參與員工持股計劃時為公司員工,離職后按照員工持股計劃章程或者協議約定等仍持有員工持股計劃權益的人員,可不視為外部人員;
(3)新《證券法》施行之前(即2020年3月1日之前)設立的員工持股計劃,參與人包括少量外部人員的,可不做清理。
在計算公司股東人數時,公司員工人數不計算在內,外部人員按實際人數穿透計算。3.發行人信息披露要求
發行人應當在招股說明書中充分披露員工持股計劃的人員構成、人員離職后的股份處理、股份鎖定期等內容。
4.中介機構核查要求
保薦機構及發行人律師應當對員工持股計劃的設立背景、具體人員構成、價格公允性、員工持股計劃章程或者協議約定情況、員工減持承諾情況、規范運行情況及備案情況進行充分核查,并就員工持股計劃是否合法合規實施,是否存在損害發行人利益的情形發表明確意見。
5.考慮到發行條件對發行人股權清晰、控制權穩定的要求,發行人控股股東或者實際控制人存在職工持股會或者工會持股情形的,應當予以清理。
對于間接股東存在職工持股會或者工會持股情形的,如不涉及發行人實際控制人控制的各級主體,發行人不需要清理,但應當予以充分披露。
對于職工持股會或者工會持有發行人子公司股份,經保薦機構、發行人律師核查后認為不構成發行人重大違法行為的,發行人不需要清理,但應當予以充分披露。
六、關于《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第七條信息豁免披露的理解與適用
《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》第七條規定“發行人有充分依據證明本準則要求披露的某些信息涉及國家秘密、商業秘密及其他因披露可能導致違反國家有關保密法律法規規定或嚴重損害公司利益的,可按程序申請豁免披露”。現提出如下適用意見:
一)國家秘密。涉及國家秘密或者其他因披露可能導致發行人違反國家有關保密法律法規規定的信息,原則上可以豁免披露;如要求豁免披露的信息內容較多或者較為重要,可能對投資者的投資決策有重大影響,中介機構應當審慎論證是否符合發行上市的信息披露要求。
涉及國家秘密或者其他因披露可能導致發行人違反國家有關保密法律法規規定的,發行人關于信息豁免披露的申請文件應當逐項說明:
(1)申請豁免披露的信息、認定涉密的依據及理由;
(2)相關信息披露文件是否符合有關保密規定和《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》要求,涉及軍工的是否符合《軍工企業對外融資特殊財務信息披露管理暫行辦法》等相關規定,豁免披露是否對投資者決策判斷構成重大障礙;
(3)內部保密制度的制定和執行情況,是否符合《保密法》等相關法律法規的規定,是否存在因違反保密規定受到處罰的情形。
對于發行上市審核注冊過程中提出的信息豁免披露或者調整意見,發行人應當相應回復、補充相關文件的內容,有實質性增減的,應當說明調整后的內容是否符合相關規定、是否存在泄密風險。
發行人需提供國家主管部門關于該信息為涉密信息的認定文件。發行人全體董事、監事、高級管理人員出具關于首次公開發行股票并上市的申請文件不存在泄密事項且能夠持續履行保密義務的聲明,發行人控股股東、實際控制人對其已履行和能夠持續履行相關保密義務出具承諾文件。
二)商業秘密。涉及商業秘密或者其他因披露可能嚴重損害公司利益的信息,如屬于《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》規定應當予以披露的信息,中介機構應當審慎論證是否符合豁免披露的要求。
1.商業秘密符合下列情形之一,且尚未公開、未泄密的,原則上可以豁免披露:
1)商業秘密涉及產品核心技術信息;
(2)商業秘密涉及客戶、供應商等他人經營信息、且披露該信息可能導致發行人或者他人受到較大國際政治經濟形勢影響。
2.商業秘密涉及發行人自身經營信息(如成本、營業收入、利潤、毛利率等)、披露后可能損害發行人利益的,如該信息屬于《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》、證券期貨法律適用意見、監管規則適用指引等中國證監會和交易所相關規則要求披露的信息,原則上不可以豁免披露。
3.涉及商業秘密或者其他因披露可能嚴重損害公司利益的,發行人關于信息豁免披露的申請文件應當逐項說明:
(1)申請豁免披露的信息、該信息是否依據內部程序認定為商業秘密,發行人關于商業秘密的管理制度、認定依據、決策程序等;
(2)申請豁免披露的信息是否屬于已公開信息或者泄密信息;相關信息披露文件是否符合《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》及相關規定要求,豁免披露是否對投資者決策判斷構成重大障礙。
三)中介機構核查要求。保薦機構、發行人律師應當對發行人將相關信息認定為國家秘密、商業秘密或者因披露可能導致其違反國家有關保密法律法規規定或者嚴重損害公司利益的依據是否充分進行核查,并對該信息豁免披露符合相關規定、不影響投資者決策判斷、不存在泄密風險出具意見明確、依據充分的專項核查報告。申報會計師應當出具對發行人審計范圍是否受到限制、審計證據的充分性以及發行人豁免披露的財務信息是否影響投資者決策判斷的核查報告。
涉及軍工的,中介機構應當說明開展軍工涉密業務咨詢服務是否符合國防科技工業管理部門等軍工涉密業務主管部門的規定。
(四)替代性披露要求。對于豁免披露的信息,發行人應當采取匯總概括、代碼或者指數化等替代性方式進行披露,替代方式對投資者作出價值判斷及投資決策不應構成重大障礙,并符合《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》的基本要求。中介機構應當就其替代披露方式是否合理,是否對投資者作出價值判斷及投資決策存在重大障礙,并符合《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第57號——招股說明書》的基本要求發表明確意見。
(五)在提交發行上市申請文件或者問詢回復時,發行人及中介機構應當一并提交關于信息豁免披露的專項說明、核查意見。如豁免申請未獲得同意,發行人應當補充披露相關信息。
六)發行上市申請文件、審核問詢回復等需要對外披露的文件涉及上述情形的,均可依法提出豁免申請。
(七)再融資信息豁免披露相關要求參照上述規定執行,中國證監會對再融資信息豁免披露有特別規定的,從其規定。
七、本適用意見自公布之日起施行,《〈首次公開發行股票并上市管理辦法〉第十二條“實際控制人沒有發生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》同時廢止。

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